Здесь можно найти учебные материалы, которые помогут вам в написании курсовых работ, дипломов, контрольных работ и рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение оригинальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение оригинальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения оригинальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, РУКОНТЕКСТ, etxt.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии так, что на внешний вид, файл с повышенной оригинальностью не отличается от исходного.

Результат поиска


Наименование:


реферат Формы договора в российском гражданском праве

Информация:

Тип работы: реферат. Добавлен: 06.05.2013. Год: 2012. Страниц: 27. Уникальность по antiplagiat.ru: < 30%

Описание (план):


План
 
Введение ……………………………………………………………………….2
1. Понятие гражданско-правового  договора ………………………………..3
2. Формы договоров в российском гражданском праве ……………………9
3. Последствия несоблюдения формы договора …………………………..22
Заключение …………………………………………………………………...35
Список литературы…………………………………………………………..38
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Введение
 
Договор - один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права, который применяется во всех сферах жизни общества и обслуживает разнообразные имущественные связи как предпринимателей, так и граждан. Еще сравнительно недавно содержание большинства гражданско-правовых договоров в советском обществе предопределялось всевозможными плановыми предпосылками. В настоящее время этот феномен все в большей степени отражает то непреложное обстоятельство, что участники гражданского оборота беспрепятственно действуют, проявляя исключительно свою волю в своем интересе. Как гласит закон, гражданские и юридические лица «свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора» (ст.1 ГК).
Действующее гражданское  законодательство, отражая процесс  заключения и исполнения договора, употребляет термин «договор» в трех значениях: как основание возникновения договорных обязательств (договор - сделка), как возникшие из договора обязательства его участников (договор - обязательство) и как письменное выражение соглашения сторон (договор - документ).
Каждый из нас, не важно  физическое это или юридическое лицо, регулярно приходится заключать договоры. И чтобы быть уверенным в исполнении тех или иных обязательств, необходимо заключить договор в установленной для данной сделки флорме.
Целью моей работы является изучение требований, предъявляемых к форме гражданско-правового договора.
Объектом изучения являются общественные отношения, возникающие  по поводу заключения гражданско-правовых договоров.
Объектом изучения является система нормативно-правовых актов, теория и практика правоприменения в области заключения договоров и соблюдения предусмотренной формы договора.
 
 
1. Понятие гражданско-правового  договора
 
Гражданско-правовой договор  представляет собой наиболее распространенный вид юридических фактов. В качестве основания возникновения широкого спектра гражданских прав и обязанностей (правоотношений) договор закреплен в особом подразделе раздела III Гражданского кодекса. Будучи порождением, необходимой формой товарообмена, цивилистическая категория договора и ее правовое оформление развивались и усложнялись по мере соответствующего развития самого оборота (обмена). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Таково понятие гражданско-правового договора, содержащиеся в Гражданском Кодексе, ст. 420 ГК.
Необходимо иметь в  виду, что термин «договор» используется в гражданском и коммерческом праве, по крайней мере, в трех значениях.
Прежде всего, когда  мы говорим договор, мы можем договором назвать документ, на котором зафиксировано соглашение сторон. Когда, под договором подразумеваем обязательства, возникшие на основании соглашения сторон. Мы говорим: между сторонами существует договор, имея в виду, что между ними возникли договорные обязательства, обязательственные правоотношения.
В соответствии с Гражданским кодексом договор — это разновидность сделки. Сделки бывают односторонние, двусторонние и многосторонние. Двусторонние и многосторонние сделки как раз и являются договором. Но поскольку договор — это разновидность сделок, то к нему применяют все правила о сделках, которые установлены в ГК. Кроме того, как особый вид сделки договор также подчиняется специальным.
 Гражданско-правовой  договор является многопонятийной гражданско-правовой категорией. В законодательстве и в науке гражданского права термин «договор», по мнению Витрянского В. В., употребляется в трех различных смыслах1: основание возникновения правоотношения (договор-сделка); само правоотношение, возникшее из этого основания (договор-правоотношение); форма существования правоотношения (договор-документ).
Рассмотрим это понятие  в аспекте юридического факта, лежащего в основе обязательственного правоотношения. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав или обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК). Брагинский М. И. считает, что данное определение полностью соответствует нормам о двух- или многосторонних сделках. Поскольку договор является двух- или многосторонней сделкой, ибо всякая гражданско-правовая сделка либо устанавливает, либо изменяет, либо прекращает гражданские права и обязанности, к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК (п. 2 ст. 420 ГК). Гражданско-правовые договоры порождают, изменяют или прекращают соответствующие имущественные правоотношения а также, как и любые сделки, представляют собой волевой акт, обладающий специфическими особенностями, такими как: единое волеизъявление двух или более лиц, выражающее их общую волю (ст. 154, п. 3 ГК); свобода договора (ст. 421 ГК).
Волевой акт предполагает свободу от внешнего воздействия, поэтому  законодатель закрепляет ряд норм, обеспечивающих свободу договора. Свобода договора возведена в ранг принципов гражданского законодательства (ст. 1 ГК). Важно отметить, что Гражданский кодекс не только провозглашает принцип свободы договора, но и закрепляет, и раскрывает его в конкретных нормах о договорах. Свобода договора предполагает следующее: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством» (п. 1 ст. 421 ГК). В законодательстве и науке права термину «договор» придается значение не только юридического факта. Нередко он применяется для наименования самого правоотношения, возникшего в результате соглашения, а также примерных форм, используемых при заключении различных договоров, иных документов, из которых явствует достигнутое сторонами соглашение. Категория договора широко используется в сферах общественной жизни: в экономике, социальной, культурной сфере, политике и т. д.
По мнению Кабалкина  А.2, при переходе к рыночной экономике гражданско-правовой договор становится основной правовой формой имущественных отношений между всеми участниками гражданского оборота.
И так,  смысле договор  представляет собой разновидность  сделки и характеризуется двумя основными чертами: во-первых, наличием согласованных действий участников, выражающих их взаимное волеизъявление; во-вторых, направленностью данных действий (волеизъявления) на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.
В ст.8 ГК перечень юридических фактов открывают договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему. Согласно ст.154 ГК для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка), а в силу ст.420 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Этой же статьей устанавливается, что к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 Кодекса. Так, соглашением обычно двух сторон является договор купли-продажи: по легальному определению данного договора (ст.454 ГК) одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Соглашением большего числа сторон может быть, например, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). По такому договору двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели, не противоречащей Закону (ст.1041 ГК).
Гражданско-правовой договор  имеет определенную структуру, включающую в себя отдельные элементы. Первый элемент – субъекты договора. Второй элемент -  оферта и акцепт. Предложение есть одностороннее волеизъявление, обращение к конкретному лицу или к неопределенному кругу лиц с целью достижения необходимого для договора соглашения. Третий элемент - содержание договора. Содержанием  договора является  совокупность всех условий на основе которых формируется договор (подробнее об условиях далее в работе). Четвертый элемент - предмет договора. Предмет договора также выступает в качестве элемента его юридической конструкции. Предмет договора есть то, по поводу чего стороны устанавливают соглашение. Это понятие соотносится с понятием «объекты гражданских прав», «объекты гражданских правоотношений». К предмету гражданско-правового договора могут быть отнесены: вещи; деньги и ценные бумаги; результаты работ и услуг; продукты духовного и интеллектуального творчества; личные неимущественные блага.
Элементом договора  они могут стать в том случае если будут отвечать  ряду конкретных требований. В частности предмет договора должен быть определенным или доступным определению возможным и дозволенным. Быть определенным - значит обладать конкретными, только ему присущими качествами, прежде всего точностью обозначения.  Быть возможным - это значит, что в содержание обязательства входят права и обязанности, осуществление которых объективно возможно. Третьим признаком предмета договора является его дозволенность, т.е. отсутствие запретов в законе.
Основой договора являются его условия, которые именуются  ГК существенными (п. 1 ст. 432). Это те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобы договор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он может дополняться самими вступающими в договор сторонами.
Согласно п. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Таким образом, существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъективными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных, и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.
В ст. 432 ГК названо одно из существенных условий договора - его предмет, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным. Условие о цене, которое по ранее действовавшему законодательству считалось существенным для возмездных договоров, согласно новому ГК, по общему правилу таковым не является. В силу п. 3 ст. 424 в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Лишь при заключении отдельных договоров ГК и иные законы требуют обязательного определения  цены и, следовательно, признают это  условие существенным (продажа недвижимости - п. 1 ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа - п. 1 ст. 489 ГК, договоры ренты - п. 1 ст. 583 ГК и др.).
Применительно к некоторым  договорам в ГК назван достаточно широкий круг существенных условий. Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Следующую группу договорных условий составляют условия, которые  в юридической литературе принято именовать обычными. Они отражают распространенные типичные условия договоров и предусматриваются диспозитивными нормами, от которых стороны при заключении договора могут отступать, если такие типичные условия для них неприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся условиях.
К числу обычных условий  относятся срок и место исполнения, момент перехода права собственности, обязательства сторон по хранению и ремонту предмета договора. Цена договора согласно ГК, также должна быть отнесена к обычным договорным условиям, если в самом договоре она не была сторонами определена (ст. 424 ГК). Обычные условия договора могут отражать обычаи делового оборота (ст. 5 ГК) и подтверждаться соответствующими доказательствами.
Еще одну группу договорных условий образуют условия, которые принято именовать случайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений сторон, их специфические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора. Примером условий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке предъявления претензий по качеству исполнения и особой процедуре разрешения споров (третейский суд).
Наряду с рассмотренными выше тремя группами договорных условий  в договоры должны включаться и некоторые  другие условия, которые можно назвать юридико-техническими. К ним относятся обозначение участников договора и их юридический адрес (местожительство граждан и место нахождения юридического лица), дата и место совершения договора, а также обозначение и подписи лиц, уполномоченных на подписание договора. Все условия договора будут в дальнейшем влиять на взаимные права и обязанности его участников, особенно при возникновении спорных вопросов, и должны формулироваться с необходимой полнотой и четкостью.
С учетом изложенного  можно сказать, что гражданский договор - это допускаемое и обеспечиваемое законом свободное правообразующее соглашение двух или более не подчиненных друг другу субъектов права, повлекшее за собой установления обязательств. Такая формулировка позволяет включить в это понятие наиболее характерные отраслевые взаимосвязанные признаки гражданского договора. К ним относятся: дозволенность вступления в договорное отношение, связь договора с законом (т.е. не запрещенные законом соглашения);обеспеченность договора правовыми средствами, включая принуждение; юридическая и экономическая свобода сторон, как при вступлении в договор, так и при выходе из него; правоустанавливающий характер соглашения (договорное регулирование); отсутствие подчинения сторон в договоре друг другу; договор - юридический факт (разновидность сделки).
Наиболее важные признаки договора:  договор — это правомерное действие. Оно не только допускается. Но и всячески поощряется законом; это такое правомерное действие, которое специально направлено на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей; договор это волевой акт, и он представляет собой не какие-то разрозненные действия, а единое, согласованное волеизъявление, выражающее общую волю, двух или более лиц.
 
 
Формы договоров  в российском гражданском праве
 
В отличие от древнего римского права, где исковой защитой  обычно обеспечивались только формальные договоры3 и лишь при условии соблюдения установленной формы порождались к жизни правовые последствия, современные правопорядки мира исходят из принципа свободной формы совершения сделок4. Гражданское право Российской Федерации не является исключением. Принцип свободы формы сделки нашел свое отражение в п. 1 ст. 159 ГК РФ: «Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно». Эта норма фиксирует приоритет применения устной формы сделки перед остальными формами. Устная форма является самой простой формой совершения сделок, так как никаких формальных требований в отношении устного волеизъявления не установлено.
Законодатель особо  подчеркивает действие принципа свободной  формы применительно к договорам. Абз. 1 п. 1 ст. 434 ГК РФ гласит: «Договор может  быть заключен в любой форме, предусмотренной  для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма».
Следует отметить, что  ГК РФ не устанавливает замкнутого перечня форм сделок. Участники договора могут не только избрать одну из форм, предусмотренных законом, но и вправе выразить свою волю способом, который законом не урегулирован, не закреплен. Главное, чтобы содержание изъявленной таким образом воли достоверно могло быть воспринято партнером по сделке, а также другими лицами.
Форма договора - это объективное  выражение договора как юридического факта. Гражданско-правовой договор по общему правилу может быть заключен в любой форме, предусмотренной для сделок. Соответственно, договор может быть выражен в вербальной форме (устной, простой письменной, квалифицированной письменной), в форме совершения действий и в форме молчания.
Указанное общее правило, предоставляющее  участникам оборота свободу выбора формы договора, может быть ограничено, во-первых, законом. Так, нормы Особенной части гражданского права, регулирующие отдельные виды договоров, предъявляют императивные требования к их форме (например, ст. 550, 560, 574, 584, 609, 633, 643 ГК). Во-вторых, более строгие по сравнению с установленными законом требования к форме договора могут быть предъявлены самими участниками оборота, если они об этом заранее договорятся. В законе отсутствуют требования к форме соглашения сторон о форме будущего договора, в связи с чем следует руководствоваться общими требованиями, которые предъявляются к форме сделок (ст. 158-163 ГК).
Что касается последствий  несоблюдения установленной законом  либо соглашением сторон формы договора, то поскольку нормы общей части ГК о договорах каких-либо специальных правил на этот счет не содержат, применению подлежат соответствующие специальные нормы Особенной части гражданского права, а в случае их отсутствия - общие нормы о последствиях несоблюдения формы сделки (ст. 162, 165 ГК).
Правила относительно способов волеизъявления, действующие в настоящее время в российском праве, сформировались, как и многие другие его институты, под влиянием советского права. Так, ГК РФ, как и Гражданские кодексы РСФСР 1922 и 1964 г.г.5, предусматривает три основные формы совершения договоров: устную (ст. 159), простую письменную (ст. 160) и нотариальную, так называемую квалифицированную письменную форму (ст. 163). Молчание и конклюдентные действия также могут выражать волю участников договора и являются самостоятельными видами форм сделок (п.2, 3 ст. 158 ГК РФ), однако они в настоящей статье  не рассматриваются.
Во-первых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон по всем существенным условиям выражено в подписанном ими едином документе. Исходя из данной нормы печать или штамп стороны договора - юридического лица не является обязательным признаком рассматриваемой формы. Подписи лиц, имеющих надлежащие полномочия, являются достаточными условиями возникновения простой письменной формы договора.
Во-вторых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон выражено в односторонних документах-письмах, которыми они обменялись посредством технической связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Исходя из пп. 3, 4 ст. 11 Закона об информации, а также ст. 11 Закона об электронной подписи, обмен электронными сообщениями, в том числе посредством электронной почты, может рассматриваться как простая письменная форма договора лишь при условии, что письма подписаны электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи. При отсутствии в сообщениях электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи простой письменной формы нет. Однако в случае возникновения спорной ситуации отправленные сторонами электронные сообщения в силу п. 1 ст. 162 ГК могут быть использованы в качестве доказательства заключения договора и его условий.
В результате буквального  толкования рассматриваемой нормы  можно прийти к выводу, что обмен  сторон письмами посредством вручения документов, в которых выражено намерение каждой из них на заключение договора, не приводит к возникновению простой письменной формы договора, поскольку для обмена не используются специальные технические средства связи. Представляется, что в данном случае действительный смысл нормы шире ее буквального содержания: простой письменной формой договора следует также считать наличие двух односторонних документов, которыми стороны обменялись путем простого вручения.
Наконец, в-третьих, простая  письменная форма имеет место, если сторона, получившая письменное предложение о заключении договора, совершила действия по выполнению условий, в нем содержащихся (коммент. к п. 3 ст. 438 ГК). В данном случае налицо законодательно установленная юридическая фикция, поскольку объективно имеет место не простая письменная форма договора, а сочетание простой письменной формы и формы совершения действий. Однако в целях простоты и быстроты оборота законодатель приравнял данную форму выражения соглашения сторон к простой письменной.
Необходимость составления  письменного документа побуждает стороны более четко формулировать договорные условия. Обычно к содержанию документа, оформляющего волеизъявление, стороны относятся более внимательно чем к устным заявлениям. Письменное оформление сделки может также побудить стороны согласовать те условия, которые при заключении сделки устно не были бы оговорены6. Данная функция называется четкость содержания.
Другой целью установления письменной формы для определенного  круга сделок, является защита участников сделки от необдуманных, поспешных волеизъявлений. В том случае, когда для совершения сделки законом или соглашением сторон определена письменная форма, ее участники вынуждены затратить на оформление определенное время и усилия (составить и согласовать текст соглашения, подписать его, в некоторых случаях заверить у нотариуса). Предполагается, что это обстоятельство удерживает участников гражданского оборота от совершения опрометчивых волеизъявлений и необдуманного заключения сделок.
Одной из главных функций  письменной формы сделки является доказательственная. При составлении письменного документа воля сторон находит свое объективное выражение и одновременно получает закрепление на длительный период времени. Содержание волеизъявления может быть установлено по прошествии даже длительного времени после его совершения. Документ, созданный сторонами и отражающий волю участников договора, является доказательством совершения сделки, подтверждающим не только факт ее заключения, но и согласованные сторонами условия.
В некоторых случаях  для оформления сделки закон предписывает обязательное участие лица, имеющего специальные юридические знания, нотариуса. Его участие в оформлении сделки направлено на защиту прав и интересов сторон. Нотариус обязан разъяснить участникам сделки значение и последствия совершаемого ими волеизъявления, убедится в том, что им ясны все условия сделки. Особенно важно это для юридически менее грамотного участника, так как участие независимого и беспристрастного лица позволяет избежать злоупотреблений со стороны более грамотного участника сделки. Требование нотариального удостоверения сделки в целом направлено на предотвращение возможных юридических ошибок при совершении сложных сделок и играет важную роль в предупреждении возможных споров между участниками гражданского оборота7. Эта функция присуща исключительно самой строгой форме сделки - нотариальной  и называется консультативной.
Письменная форма сделки вообще и простая письменная форма  в частности часто рассматривается в российской литературе как одно из условий действительности сделки8, что не всегда верно. Действительно, ГК РФ нередко признает форму сделки ее «корпусом»9. Если это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки, ее ничтожность (п. 2 ст. 162 ГК РФ). В этих случаях закон обуславливает действительность договора соблюдением письменной формы и до момента письменного оформления договора между сторонами не возникает обязательственного правоотношения.
Закон устанавливает  два основных требования к простой письменной форме сделки. Согласно ст. 160 ГК РФ простая письменная форма считается соблюденной, если стороны объективировали свою волю на письме, а также скрепили волеизъявление собственноручными подписями. До подписания сторонами письменно составленного документа простая письменная форма не считается соблюденной, а документ пусть даже и собственноручно написанный участником сделки, является только ее проектом, но не надлежаще оформленным волеизъявлением10.
ГК РФ закрепляет два  способа заключения договора в простой письменной форме: составление одного документа и обмен письмами, содержащими волеизъявления сторон (п. 2 ст. 434)11. Оба эти способа согласно закону отвечают требованиям простой письменной формы и участники договора вправе выбрать любой из них по своему усмотрению. Однако составление одиного документа при оформлении сделки в большей степени защищает интересы участников договора. Знакомясь с одним документом, легче уяснить содержание договора, а также оценить его преимущества и недостатки.  Поэтому для некоторых договоров закон предписывает их обязательное оформление посредством составления одного документа. Например, договор продажи и аренды недвижимого имущества (ст. 550, 651), предприятия (ст. 560, 658), а также передачи недвижимости в доверительное управление (ст. 1017) следует совершать в простой письменной форме в виде одиного документа. Так как для оформления иных договоров с недвижимостью (договоров дарения, мены и залога) закон не закрепляет обязательного составления одного документа, то они в соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ могут заключаться посредством обмена письмами. Думается, что такой подход к регулированию формы сделок с недвижимым имуществом не вполне логичен. Ведь все договоры с недвижимым имуществом имеют особое значение в гражданском обороте из-за большой экономической ценности их предмета. Поэтому обоснованно было бы  требовать оформления всех сделок с недвижимостью составлением одного документа. В Концепции развития  гражданского законодательства о недвижимом имуществе предлагается закрепить правило об оформлении всех сделок с недвижимым имуществом в форме одного письменного документа12.
В ГК РФ нормы о сделках, заключаемых в простой письменной форме, содержатся как в первой, так  и во второй части. Ст. 161 ГК РФ определяет общий круг сделок, совершаемых в простой письменной форме, в зависимости от круга субъектов и цены сделки. Во второй части ГК РФ требование простой письменной формы устанавливается применительно к отдельным видам договоров.
Иначе обстоит дело с нотариальной формой сделки.  Согласно п. 1 ст. 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы совершения сделки независимо от того, является ли требование о нотариальном удостоверении договора легальным или установлено соглашением сторон, всегда влечет ее недействительность13. Такая сделка считается ничтожной. Следовательно, соблюдение нотариальной формы всегда является обязательным условием действительности сделки.
Правила, регламентирующие нотариальное удостоверение сделок, содержатся в ГК РФ (ст. 163), а также в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате14. Особенностью нотариальной формы сделки является обязательное участие в оформлении лица, имеющего специальные юридические знания, нотариуса. В соответствии со ст. 163 ГК РФ   нотариус или иное должностное лицо, уполномоченное к совершению нотариального действия, удостоверяют сделки путем совершения на документе удостоверительной надписи.
При удостоверении сделок нотариус обязан установить личность обратившегося (ст. 42), проверить дееспособность граждан и юридических лиц (ст. 43 Основ).
Одной из главных обязанностей нотариуса при удостоверении  сделки является разъяснение участникам ее содержания и последствий совершения, а также установление того, соответствует ли содержание представленного для удостоверения документа истинной воле сторон и закону. Участие нотариуса в оформлении сделки имеет большое значение для предупреждения возможных споров между участниками гражданского оборота и играет важную роль для повышения юридической грамотности граждан15. Нередко лица, обращаясь к нотариусу, хотят достичь определенного правового результата, но не знают, какие именно юридические действия им следует совершить16. В этом случае, нотариус, установив намерения обратившихся к нему лиц, разъясняет, что им следует делать и какие правовые последствия породят их действия.
Привлечение нотариуса  к оформлению сделки призвано обеспечить ее законность: нотариус обязан отказать в удостоверении, если сделка не соответствует законодательству РФ и международным актам (ст. 16 Основ). Нотариальная форма сделок является обязательной в тех случаях, когда она прямо предусмотрена в законе либо установлена соглашением участников сделки  (п. 2 ст. 163 ГК РФ). В соответствии с ГК РФ в нотариальной форме должны совершаться следующие сделки: доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, указанных в законе (п. 2 ст. 185 ГК РФ); доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ (п. 3 ст. 187); договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339); уступка требования, как и договор о переводе долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389, п. 2 ст. 391); договор ренты (ст. 584, 601). Кроме этого по общему правилу в нотариальной форме совершается  завещание (п. 1 ст. 1124, ст. 1125).
Привлекает внимание тот факт, что  нотариальная форма не является обязательной в силу закона для сделок, предметом которых является недвижимое имущество, между тем как по дореволюционному русскому и  по советскому праву нотариальное оформление сделок с недвижимым имуществом было традиционным.
Однако закон не всегда связывает действительность сделки с соблюдением определенной формы. Порой требование о соблюдении формы имеет своей целью облегчить процесс доказывания факта совершения сделки и ее условий, а, следовательно, и форма приобретает не конститутивное, а доказательственное значение. Именно такое доказательственное значение как правило имеет простая письменная форма договора. Согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ ее несоблюдение лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
При несоблюдении требования о совершении волеизъявления в простой письменной форме закон не лишает сделку юридической  силы, не отказывает сторонам в возможности получить защиту своих прав, в этом случае стороны лишь ограничены в приведении отдельного вида доказательств: свидетельских показаний.
Таким образом, п. 1 ст. 162 ГК РФ связывает  с нарушением норм материального права процессуально-правовые последствия. Доказательства, приводимые сторонами в суде для подтверждения своих доводов, должны обладать качествами относимости и допустимости, то есть иметь отношение к делу (ст.67 АПК РФ, 59 ГПК РФ) и быть разрешенными законом для подтверждения обстоятельств дела (ст.68 АПК РФ, 60 ГПК РФ). В случае, если стороны нарушили требование закона о совершении сделки в простой письменной форме, и закон или соглашение сторон не устанавливают специальных последствий несоблюдения данной формы, свидетельские показания не могут использоваться сторонами при доказывании факта заключения сделки и ее условий, как недопустимые.
Важно различать такие два понятия, как «недействительность» и  «недоказанность» сделки. Если в случае возникновения спора участник сделки, совершенной с нарушением предусмотренной законом простой письменной формы, не сможет представить суду письменных и иных доказательств, отличных от свидетельских показаний (например, аудио- и или видеозапись, вещественных доказательств), то сделка становится недоказуемой. Однако если стороны добровольно признают сделку заключенной на определенных условиях, каждая из них будет вправе требовать  в судебном порядке надлежащего исполнения в соответствии с ее условиями.
«Недействительность сделки» и  «недоказанность сделки» относятся  к разным правовым сферам и приводят к наступлению разных правовых последствий. «Недействительность сделки» (ничтожность) принадлежит к сфере материального права, и свидетельствует о том, что действия, которые стороны (одна из сторон) считали сделкой, юридическим фактом, на самом деле таковым не являлись и не привели к наступлению каких-либо правовых последствий, кроме тех, которые закон связывает с недействительностью. «Недоказанность» относится к сфере процессуального права и означает, что доказательства, которые согласно закону обладают качествами относимости и допустимости, не были достаточными, чтобы суд убедился в возникновении соответствующих прав стороны (сторон) и предоставил им законную защиту. Однако недоказанная в суде сделка не становится недействительной.
Подписать письменный договор стороны могут только в том случае, если он составлен на бумаге. Но в современной деловой жизни, где большое распространение получило бурно развивающаяся компьютерная техника, документооборот уже не мыслим без ее использования. Это привело, в свою очередь, к возникновению и массовому распространению в гражданском обороте так называемого электронного документа, который, по мнению А.А. Косовца, «представляет собой набор данных записанных в компьютерочитаемом виде». Основными недостатками такого документа, в отличие от бумажного, при его использовании в гражданском обороте являются следующие: «он не может непосредственно быть воспринят человеком без соответствующих аппаратных средств (компьютера) и программного обеспечения; в такой документ очень легко внести поправки, а потом трудно доказать факт их внесения; к нему неприемлемы такие реквизиты, как собственноручное подписание, наличие печати». Разрешить эти проблемы, связанные с использованием электронного документа в гражданском обороте стало возможным после предложения использовать электронно-цифровую подпись (ЭЦП) для подтверждения подлинности электронных сообщений. Суть процедуры использования ЭЦП состоит в том, что каждый пользователь программного обеспечения имеет возможность изготовить пару индивидуальных ключей: секретного - для формирования цифрового аналога подписи под документом и парного с ним, открытого - для проверки достоверности цифровых подписей, вычисленных с помощью секретного ключа. С помощью открытого ключа пользователя можно гарантированно подтверждать подлинность и авторство электронных документов, подписанных обладателем секретного ключа, соответствующего открытому ключу проверки. Недостаток же такой подписи, как впрочем, и собственноручной в том, что она не дает абсолютной защиты от фальсификации документов.
Тем не менее, в настоящее время  ГК допускает заключение договоров  путем обмена документами посредством электронной связи, а значит с составлением сторонами электронного документа. А для достоверности того, что тот или иной документ исходит от стороны по договору, он должен быть оформлен с использованием ЭЦП. Но надо заметить, что о правомерности использования ЭЦП для подписания документов, решительно высказывалась судебная практика еще до введения в действие части первой ГК. Но, тогда арбитражные суды в соответствии с разъяснениями Высшего Арбитражного суда РФ, могли принимать в качестве доказательств документы, подписанные ЭЦП, в случае если одна из сторон оспаривает его наличие, лишь при условии, что стороны могут предъявить выписку из договора, в котором указывается порядок согласования разногласий. В следующем же письме Высшего Арбитражного Суда РФ, последовавшего уже после принятия первой части ГК РФ и Федерального закона РФ от 25 января 1995 г. «Об информации, информатизации и защите информационных ресурсов», было окончательно признана юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, которые признавались доказательствами по делу, если были подтверждены ЭЦП.
В настоящее время заключение договоров  путем обмена документами, посредством электронной связи с подписанием его ЭЦП широко используется в мировой электронной коммерции, и в частности при покупке товаров через интернет. Этому способствует в первую очередь то, что в ряде стран Европы действуют законы о цифровой подписи, а процедуры заключения договоров посредством современных коммуникационных систем позволяют сторонам общаясь на расстоянии сэкономить массу времени. Поэтому, можно сказать, что новым этапом в развитии правового регулирования документооборота с использованием ЭЦП на территории РФ стало принятие Федерального закона № 1 от 10 января 2002 г. «Об электронной и цифровой подписи». Мы не будем останавливаться на правовой регламентации по большей части технических вопросов, связанных с удостоверением документов (в том числе ими могут быть и договоры) ЭЦП, содержащихся в этом законе. Можно только с уверенность утверждать, что при заключении договоров в виде электронного документа с использованием сторонами ЭЦП в соответствии с требованиями закона, гарантирует сторонам достоверность составленных и обмениваемых по электронной связи документов, которые будут обладать юридической силой и должны рассматриваться в суде как доказательство совершенного договора. Более того, в случаях, установленных законом и иными правовыми актами РФ или соглашениями сторон, ЭЦП содержит необходимые данные о правомочиях владельца, и признается равнозначной собственноручной подписи этого лица, заверенного печатью (п.. 2 ст. 19 Федерального закона «Об электронной и цифровой подписи»). Насколько же эффективны заложенные в законе положения об использовании ЭЦП в гражданском обороте покажет практика.
Итак, форма гражданско-правового  договора, является способом выражения и фиксации взаимного соглашения сторон, которая может быть только устная или письменная. С точки зрения же влияния формы на действительность заключенного договора, то это касается только письменной формы, причем только в случаях, указанных в законе, когда ее несоблюдение влечет недействительность ряда договоров. Эти требования ГК устанавливают не только обязательность письменной формы для действительности отдельных договоров, но и выполнения дополнительных требований, как нотариального удостоверения и государственной регистрации. Мы считаем, что такие требования необходимо рассматривать как дополнительный юридически значимый элемент, относящийся к соблюдению письменной формы сделки. Такой вывод явствует из того, что обязательное нотариальное удостоверение договора, ни его регистрация не является элементами соглашения и даже не зависят от него. Можно сказать, что они являются побочными элементами для письменной формы договоров отдельных видов, требуемые законом для их действительности. В этом и состоит юридическое значение этих дополнительных элементов, которые с точки зрения законодателя делают такие договорные соглашения более надежными.
Таким образом, говоря о  тенденции развития российского гражданского права в части правового регулирования договорных форм, необходимо изменить жесткое установление письменной формы для большинства договоров. При этом свидетельские показания допускать только в случае, если одна из сторон по договору, заключенному устно, полностью или частично исполнила свои обязательства перед другой стороной. Обязательную же письменную форму установить только для договоров с недвижимостью (как это предусмотрено в западных законодательствах), без которой такие соглашения должны признаваться недействительными. Такие установления, позволят сторонам свободно по своему усмотрению, в зависимости от того насколько они знают и доверяют друг другу выбирать форму договорного соглашения, реализуя тем самым в полной мере принцип свободы договора. Более того, это позволит в определенной мере сблизить российское гражданское законодательство, с законодательством, как западных стран, так и международных соглашений, определяющих форму частноправого договора, что, безусловно, упростит процедуру заключения международных коммерческих сделок, с участием российских предпринимателей.
 
Последствия несоблюдения формы договора
 
По ГК РФ несоблюдение установленной формы сделки влечет наступление негативных последствий: несоблюдение нотариальной формы всегда приводит к недействительности, ничтожности сделки (п. 1 ст. 165 ГК РФ); нарушение требования оформить сделку в простой письменной форме обычно имеет своим следствием невозможность доказывать сделку свидетельскими показаниями (п. 1 ст. 162 ГК РФ), а в случаях прямо установленных законом или соглашением сторон – недействительность сделки (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Ничтожность сделки является наиболее строгим последствием несоблюдения формы, так как в данном случае сделка не порождает тех правовых последствий, на которые рассчитывали стороны при ее заключении.
ГК РФ предусматривает  возможность конвалидации недействительной вследствие порока формы сделки. Согласно п. 2 ст. 165 ГК РФ: «Если одна из сторон полностью или частично исполнила  сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая уклоняется от такого удостоверения, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной». В случае же, когда сделка в силу закона или соглашения сторон признается ничтожной вследствие несоблюдения простой письменной формы, ГК РФ не предусматривает возможности восстановления ее действительности.
Для конвалидации ничтожной  вследствие несоблюдения нотариальной формы сделки необходимо наличие  двух оснований: одна сторона должна полностью или частично исполнить сделку, а другая – уклоняться от  ее надлежащего оформления. При наличии этих обстоятельств суд по заявлению стороны, чьи права нарушаются, вправе признать сделку действительной и без нотариального удостоверения. При этом последующего нотариального удостоверения сделки не требуется.
Обоснованность и справедливость правила п. 2 ст. 165 ГК РФ не раз обсуждалась советскими и российскими цивилистами17. Так, например,  И.Б. Новицкий высказывался категорически против законодательного закрепления возможности признать действительной сделку, совершенную с нарушением нотариальной формы, утверждая, что «санкционировать несоблюдение требуемой законом формы – значит в серьезной мере подрывать авторитет и самой нормы закона»18. Ф.С.Хейфец также полностью отвергает возможность признания действительной нотариально не удостоверенной сделки. Он пишет, что «включение в ГК РСФСР (1964 г. – К.Т.) ч. 2 ст. 47, а тем более п.2. ст. 165 ГК РФ не только нельзя оправдать, но следует признать их алогичными, непоследовательными и являющимися легальными лазейками для обхода закона»19.
Участники гражданско-правовых отношений не скованы в выборе формы сделки. Одна и та же правовая цель может быть достигнута путем  свершения устной, письменной, нотариально  удостоверенной форме. В тоже время законодатель установил пределы использования устной формы для отдельных видов сделок, а для отдельных видов сделок установил обязательную нотариальную форму, государственную регистрацию сделок.
Случаи невыполнение указания закона о «минимальных требованиях» к форме сделки не всегда рассматривается как правонарушение. Закон предоставляет здесь сторонам руководствоваться собственными соображениями (удобства, этичности и др.), возлагая на них риск, связанный с невыполнением требований закона о форме сделки20
Как следует из п.1 ст.159 ГК РФ сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно.
Законодатель предоставляет  субъектам право совершать устно  все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы, которых влечет их недействительность. Кроме того, сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.
В соответствии с п.2 ст.158 ГК РФ сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. То есть, устная сделка совершается путем совершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку.
Исходя из норм ГК РФ, совершение сделок может подтвердиться кроме заключенных письменных договоров совершением конклюдентных действий. Совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.
Приведем пример из практики:
«В арбитражный суд  обратилось акционерное общество (арендодатель) с иском к товариществу с ограниченной ответственностью (арендатор) о внесении изменений в договор аренды нежилого помещения, поскольку товарищество письменного согласия на изменение условий договора не давало, хотя вносило арендную плату по новым ставкам, предложенным истцом.
Арбитражный суд исковые  требования акционерного общества удовлетворил. При этом он исходил из того, что действия арендатора по внесению арендной платы не могут рассматриваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды, так как в соответствии со статьей 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Поскольку исходя из статьи 609 Гражданского кодекса Российской Федерации договор аренды между юридическими лицами заключается в письменной форме, то соглашение о внесении изменений в договор также должно быть выражено и письменной форме.
Кассационная инстанция  решение суда первой инстанции отменила, сославшись на пункт 3 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации, которым установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 Кодекса.
Как следует из названного пункта статьи 438 Кодекса, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий (уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Так как иных оснований для непризнания действий арендатора акцептом не было, возражений по условиям арендной платы, предложенной арендодателем, не заявлено, действия товарищества должны расцениваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды»21
Приведем еще один пример из практики, когда конклюдентные  действия являются определяющим фактором в заключении части договора:
«Закрытое акционерное  общество Производственное предприятие» ТИСИЭЛ» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Открытому акционерному обществу «Гипросвязь» о взыскании 54000 руб. долга, 47400 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами на 05.11.2001 г., с 06.11.2001 г. из расчета ставки рефинансирования Центрального банка Рос
и т.д.................


Перейти к полному тексту работы


Скачать работу с онлайн повышением оригинальности до 90% по antiplagiat.ru, etxt.ru


Смотреть полный текст работы бесплатно


Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.