На бирже курсовых и дипломных проектов можно найти образцы готовых работ или получить помощь в написании уникальных курсовых работ, дипломов, лабораторных работ, контрольных работ, диссертаций, рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение уникальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение уникальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения уникальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии и при повышении уникальности не вставляет в текст скрытых символов, и даже если препод скопирует текст в блокнот – не увидит ни каких отличий от текста в Word файле.

Результат поиска


Наименование:


курсовая работа Зарубежная практика реорганизации юридических лиц

Информация:

Тип работы: курсовая работа. Добавлен: 28.05.2012. Сдан: 20 А. Страниц: 19. Уникальность по antiplagiat.ru: < 30%

Описание (план):


 
 
СОДЕРЖАНИЕ    
 

ВВЕДЕНИЕ 2
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА 5
1.1. ПОНЯТИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА 5
1.2. ПРИЗНАКИ  ЮРИДИЧЕСКОГО  ЛИЦА 14
1.3.  ВИДЫ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 18
ГЛАВА 2. ФОРМЫ И СПОСОБЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 28
2.1.  ОСНОВНЫЕ  ФОРМЫ  И СПОСОБЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 28
2.2. ЗАЩИТА  ПРАВ КРЕДИТОРОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 45
ГЛАВА 3. ЗАРУБЕЖНАЯ  ПРАКТИКА РЕОРГАНИЗАЦИИ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 60
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 65
СПИСОК  ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 67
ПРИЛОЖЕНИЯ 69

ВВЕДЕНИЕ

      Актуальность  темы исследования. Реорганизация является важным элементом предпринимательской  деятельности, поскольку является эффективным способом оптимизации организационно-правовых форм такой деятельности в зависимости от конкретных рыночных условий. Поэтому надлежащее правовое регулирование механизма реорганизации является одним из условий нормального функционирования рынка. В настоящее время правовой институт реорганизации востребован экономикой, об этом свидетельствуют, в том числе, и большой объем материалов судебной практики по спорам, связанным с отдельными вопросами реорганизации.
      Поэтому считаю данную тему дипломной работы актуальной и современной.
      Между тем практика применения норм законодательства о реорганизации уже заставила юристов столкнуться с рядом серьезных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между преемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и приведение учредительных документов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством); порядок заключения и исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных. Что говорить о частных вопросах, если даже легального определения понятия «реорганизация» действующее законодательство не содержит, формулируя понятия лишь отдельных форм реорганизации.
      Теоретический анализ понятия, правовой природы и  признаков реорганизации имеет важное значение как для развития науки гражданского права, так и для правоприменительной практики. Указанные обстоятельства обуславливают своевременность и актуальность настоящего исследования.
      Степень разработанности  темы. Несмотря на то, что реорганизация юридических лиц является давно устоявшимся гражданско-правовым институтом, она до сих пор вызывает оживленные дискуссии в юридической литературе. Непосредственно к вопросам, связанным с проблемами реорганизации хозяйственных обществ, обращались такие ученые, как М.И. Брагинский, О.С.Иоффе,  Петражицкий, Е.А.Суханов, Г.Ф. Шершеневич и др.
      Из  современных работ по тематике дипломной  работы мне хотелось бы выделить монографию Д.В. Жданова «Реорганизация акционерных  обществ в Российской Федерации» (М., 2002).
      В последние годы научный интерес  к проблемам реорганизации хозяйственных обществ заметно усилился. Этой тематике посвящены кандидатские диссертации А.В. Коровайко «Реорганизация хозяйственных обществ» (Ростов н/Д, 2000), Е.В. Бакулиной «Совершенствование правового регулирования реорганизации хозяйственных обществ» (М., 2004), С.В. Мартышкина «Понятие и признаки реорганизации юридического лица» (М., 2000)  и др.
      Цель  и задачи исследования. Цель настоящего исследования состоит в том, чтобы на основе гражданского законодательства, научной литературы и правоприменительной практики комплексно исследовать актуальные вопросы реорганизации юридических лиц. Для достижения указанной цели автором поставлены следующие задачи:
      - дать довольно полную характеристику по понятиям признакам и видам юридических лиц;
      - уточнить понятие и признаки  реорганизации;
      - осветить основные формы реорганизации  юридических лиц;
      - дать полную и содержательную  характеристику по основным способам реорганизации юридических лиц;
      - исследовать гарантии и способы  защиты кредиторов и участников (акционеров) юридических лиц   при реорганизации;
      Объект  и предмет исследования. Объектом исследования в рамках дипломной работы выступают общественные отношения в области гражданского права.
      Предметом исследования являются конкретные нормы гражданского законодательства, регулирующие вопросы реорганизации юридических лиц; правоприменительная практика и специальная исследовательская  литература к данной тематике диплома. 
      Методы  проведенного исследования. Методологическую основу исследования составляет теория познания, ее всеобщий метод материалистической диалектики, а так же метод сравнительного правового анализа. В качестве общенаучных методов исследования применялись: формально-логический и системный методы научного познания, описание, наблюдение, сравнение, анализ и синтез.
      Структура дипломной работы. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих пять параграфов, заключения, списка используемой литературы.  
 
 
 
 
 

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ПРИЗНАКИ И ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

      1.1. ПОНЯТИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.
      Жизнь современного общества немыслима без  объединения людей в группы, союзы  разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица.
      Появление института юридического лица в самом  общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.
      Так, уже во II-I вв. до н.э. юристами Римской республики осуждалась идея существования организаций (союзов), обладающих нераздельным, обособленным имуществом (частные корпорации, коллегии) выступающих в гражданском обороте от собственного имени (городские общины), существование которых в принципе не зависит от изменений в составе их участников. Само понятие «юридическое лицо» было неизвестно римским юристам ,и его сущность ими не исследовалась, но идеей расширить круг субъектов частного права за счет  особых организаций, союзов граждан мы, несомненно обязаны римскому праву.1
      ________________________________________
      1 О юридических лицах в римском праве см. подр.:Римское частное право: Учебник  /Под ред. проф.  И. Б. Новицкого и проф. И. С. Перетерского., М 1994. С 115-120; а также Дождев Д. В. Римское частное право. Учебник. М., С 268- 272 
 

      В Средние века представление о  юридических лицах все еще  испытывали сильное влияние догматов римского права. Глоссаторы и постглоссаторы ограничивались комментированием античных текстов, пытаясь приспособить их к потребностям развивающегося хозяйства. В эту эпоху и особенно в Новое время конструкция юридического лица получила дальнейшее практическое развитие. Торговый дом в Германии, генуэзский банк св. Георгия, английская и голландская Ост- и Вест- Индийские компании- «в этих торговых предприятиях вырабатывались техника коллективного ведения крупных дел»1, а накопленный ими опыт регулирования отношений с участием юридических  лиц сыграл впоследствии важную роль в создании гражданских и торговых кодексов ХIХ в.
      Бурное  развитие экономики середины-конца  ХIХ в. Дало мощный импульс развитию учения о юридических лицах. Появились оригинальные исследования проблем юридических лиц таких авторов, как Савиньи, Иеринг, Гирке, Саллейль и других, преимущественно немецких и французских цивилистов, которые заложили основы современного понимания этого института.
      В ХХ в. значение института юридического лица еще более возрастает в следствии  усложнения инфраструктуры  и интернационализации  предпринимательской деятельности, расширение государственного вмешательства в экономику, появление новых информационных технологий. Соответственно этому резко увеличивается объем законодательства о юридических лицах и отчасти повышается его качество. Наука гражданского права относит к числу центральных проблемы теории юридического лица, совершенствования и практического применения этого института.  
 
 

      ________________________
        1 См.: Каминка А. И. Основы предпринимательского права. Петроград 1916.  

      Какие же цели преследует законодательное  регулирование статуса юридических  лиц сегодня? Ответ на этот вопрос ясен из анализа функций, которые выполняет институт юридического лица1:
      1) Оформление коллективных интересов. Институт юридического лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения между участниками юридического лица, преобразуя их волю в волю организации в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.
      2) Объединение капиталов. Юридическое лицо, особенно такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.
      3) Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск участника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.
      4) Управление капиталом. Институт юридического лица создает основания для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу (в том числе - государству), в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах (прежде всего акционерное законодательство), ценных бумагах и биржах служит одним из средств управления капиталами в масштабах всей страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни. 
 

      _______________________________
      1 См.: Советское и иностранное гражданское право(проблемы взаимодействия и развития )/ Под ред. В. П. Мозолина. М.,
      В соответствии со ст.48 ГК РФ «юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и лично-неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».
      Из  вышесказанного определения нельзя не заметить, что юридическим лицом  является не государство, не директор, а организация, которая обладает специфическими признаками. В настоящее  время термин организация весьма многозначен. Тем не менее, можно  выделить два главных значения, которые, придаются ему:
      Организация, как деятельность, направленная на упорядочение, налаживание, приведение в систему чего-либо, например, организация труда, организация производства, а также направленная на извлечение прибыли;
      Организация, как определенное социальное образование, в частности, промышленные предприятия, хозяйственные – товарищества, кооперативы и т.д.
      Но  это только теоретическая сторона  вопроса, а в чем же сущность организации?
      Общество  представляет собой многогранную, сложную  систему социальных связей между людьми. Эти связи объективно дифференцируются по широкому кругу оснований (по содержанию и форме, уровню развитости и степени распространенности и по иным атрибутам). В силу этого различаются материальные и нематериальные общественные отношения, формальные и неформальные связи. Но какова бы ни была видовая дифференциация общественных отношений, общество — не население страны.             
_____________________  
 Гражданский  кодекс РФ.— М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 2007.— Ч.1,2.— 560 с. 

        «Общество, — писал К. Маркс,  — не состоит из индивидов,  а выражает сумму тех связей и отношений, в которых эти индивиды находятся друг к другу». Следует сказать и о таком подсистемном по отношению к обществу явлению социального бытия, как организация. Организация, будь она материальной (производственной, экономической) или нематериальной (идеологической, социально-духовной), формализованной (цели и функции которой имеют официальное признание со стороны государства) или неформализованной (не обладающей указанным признанием), законной или нелегальной и т.д. в своей  сущности, писал О.А. Красавчиков, не является суммой индивидов, сущность любой организации, как и общества в целом, заключена не в самих по себе людях (индивидах), а в тех связях и отношениях, в которых люди (их социальные группы) находятся друг к другу, объединяясь для  достижения поставленных целей 1.
      Для юридических лиц характерными являются, по меньшей мере, три явления:
      - наличие системы социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое, при этом следует учитывать, что суть идет именно о системе существенных взаимосвязей, т.е. о единстве, что эти взаимосвязи являются социальными, они имеют объединенный характер;
      - наличие конкретной цели образования и функционирования;
      - наличие внутренней структурной и функциональной дифференциации, этот момент выражается в обособлении структурных подразделений, в выделении исполнительного, руководящего органов, в определении функций между отдельными звеньями организации. 
 

________________________
1 К. Маркс и Ф. Энгельс: Сочинения.— Т.46.— Ч.1.— С.214.
2 Красавчиков О.А. сущность юридического лица // Советское государство и право, 1976.— №1.— С.5
      Закрепление же определенного имущества за организацией в целом означает ее выбытие из состава имущества ее учредителей (участников). Но одновременно уменьшается риск их возможных потерь от участия в обороте. Ведь именно учредители (участники) управляют деятельностью созданного ими субъекта, а нередко даже прямо или косвенно участвуют в ней и тем самым в имущественном обороте, тогда как неблагоприятные имущественные последствия этой деятельности по общему правилу относятся на имущество этого субъекта (организации), а не на их собственное. В этом состоит смысл конструкции юридического лица.
      Реализация  этой конструкции характерна развитому  имущественному обороту. Не случайно юридические  лица стали широко признаваться законодательством лишь с появлением и усилением экономической потребности в объединении крупных капиталов, как правило, не обещавшем быстрой отдачи и потому связанном с риском, непомерным для одного и даже нескольких предпринимателей. Конструкция юридического лица предоставила возможность создавать такие объединения капиталов за счет имущественных вкладов многих лиц, рисковавших при этом по общим обязательствам лишь некоторой, заранее известной частью своего имущества (и получивших часть общих доходов соразмерно вложенным средствам). В результате интеграции части имущества учредителей появляется новый субъект права — собственник, являющийся не физическим лицом, а неким искусственным (в этом смысле «фиктивным») образованием, признаваемым законом особым, самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. Кроме того, такой субъект в принципе продолжает существовать и в случае ухода из общего дела одного, нескольких и даже всех учредителей (участников). Следовательно, данный субъект выступает в гражданском обороте от своего собственного имени, а не от имени всех участников и приобретенные им гражданские права и обязанности принадлежат именно ему, а не его участникам. Этим предопределяется необходимость возложения возможной ответственности по долгам этого субъекта на его имущество, а не на имущество его учредителей (участников).
      На  таких принципах создавались  классические юридические лица —  торговые компании. Впоследствии категория  юридического лица получила гораздо  более широкое распространение  и стала использоваться законом  по отношению ко всякой самостоятельной  организации, допущенной государством к участию в имущественном обороте, в том числе даже и к некоторым органам самого государства. Создание юридического лица может преследовать не только цель получение прибыли не вложенное имущество (в том числе лицами, не являющимися предпринимателями), но и цель материального обеспечения управленческой, научно-образовательной культурно-воспитательной, благотворительной и иной общественно-полезной деятельности. Но во всех ситуациях применение данной юридической конструкции связано с обособлением определенного имущества с целью ограничения имущественной ответственности .
      С такой позиции очевидна абсурдность объявления юридическим лицом крестьянского (фермерского) хозяйства, которое не обособляется от личного имущества ведущих его граждан, а последние отвечают всем своим имуществом под долгам такого хозяйства2.
      Следовательно, основными задачами юридических  лиц являются ограничение риска ответственности по долгам и более эффективное использование капитала, в том числе при его объединении учредителями.
      Таким образом, юридическое лицо представляет собой не что иное, как особый способ организации хозяйственной  деятельности, заключающийся в обособлении, персонификации имущества, т.е. в преодолении  законами
__________________ 

 Гражданское  право в 2-х т. Том I: Учебник / Отв. Ред. проф. Е.А. Суханов. – 2-е изд. Перераб. и доп. – М.: Изд-во БЕК, 1998.
2 ВВС РСФСР, 1991. — № 1. — ст. 5. 

обособленного имущества качествами «персоны», признании  его особым, самостоятельным товаровладельцем. Именно персонификация имущества
      Характеризует его юридическое обособление от имущества и личности своих учредителей и дает ему возможность последующего самостоятельного участия в гражданском обороте, т.е. приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей под собственную имущественную ответственность перед своими кредиторами. Из сказанного становится понятно, что категория юридического лица является гражданско-правовой, созданной для удовлетворения определенных потребностей  имущественного оборота.
      Вместе  с тем персонификация имущества, как определенный  способ юридической  техники всегда вызывала и вызывает известные сомнения в своей обоснованности. Они обычно основываются на упрощенных, абстрактных положений о «невозможности» существования каких-либо общественных отношений, в том числе правоотношений между лицами и вещами. В основе этих взглядов лежит методологически ошибочное представление о том, что право, включая гражданское, может служить лишь формой для экономических и иных общественных явлений и в силу этого не должно создавать и использовать собственные категории и конструкции, принципиальные отличающиеся от философских или политэкономических. Так, о собственности как об отношении человека в вещи, как к своей вслед за дореволюционными юристами, стали говорить и в современной литературе. Любой тип и любая форма собственности могут существовать при условии, что кто-то относится к условиям и продуктам производства как к своим, а кто-то к чужим. 

_______________________
 Пучинский  Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика:  проблемы становления. — М., 1991. 

      Собственность — это есть общественные отношения, урегулированные нормами гражданского законодательства. Без отношения  других лиц к принадлежащей собственнику вещи как к чужой не было бы и отношения к ней самого собственника как к своей. Таким образом, правовые отношения представляют собой, самостоятельный вид реально существующих общественных отношений. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

__________________
 Толстой  Ю.К. У учению о праве собственности  // Правоведение. — 1992. — № 1. — С. 15-17.

1.2 ПРИЗНАКИ  ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.

 
      Признаки  юридического лица - это такие внутренние присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а вместе - достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права. В этом контексте слово «признаки» употребляется в более узком смысле, что обычно, и это соответствует правовой традиции.
      Все юридические лица в России проходят государственную регистрацию, подавляющее их большинство имеет печати и открывает счета в банках, однако все эти внешние атрибуты не отражают сущности юридического лица. В самом деле, обязательной государственной регистрации подлежат и граждане-предприниматели, и некоторые неправосубъектные организации (т.е. не имеющие статуса юридического лица), например филиалы и представительства иностранных компаний. Они также могут иметь свои печати и банковские счета, но юридическими лицами от этого не становятся.
      В тексте к ст.48 ГК РФ, указанны только три признака организации, как юридического лица, а именно:
      - экономический — обладание обособленным имуществом, которое создает материальную базу деятельности образования, а также несет ответственность по своим обязательствам этим имуществом.
      - материально-правовой — способность от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности;
      - способность быть истцом и ответчиком в судах общей юрисдикции, арбитражном и третейском. 
 

      Отдельные авторы выделяют из понятия юридического лица, данного в Гражданском кодексе  России, иные признаки, дополняя указанные  выше четвёртым1.
      Решающий  из них - имущественная обособленность. Именно ее выражает содержащееся в ст. 48 ГК РФ указание на то, что юридическое лицо "имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество".
      Приведенный перечень правовых способов обособления  имущества в составе юридического лица нельзя считать исчерпывающим. Допустимы и другие правовые способы. Так, товарищество собственников жилья (ст. 291 ГК), являющееся юридическим лицом, функционирует на основе права общей долевой собственности на имущество общего пользования. Помимо вещных прав, принадлежащих юридическому лицу, ему могут принадлежать отдельные категории имущественных прав обязательственно-правового характера, например, права аренды и субаренды.
      При этом под "обособленным имуществом" подразумевается имущество в его широком значении, включающем вещи, права на вещи и обязанности по поводу вещей. Наряду с имуществом, обособлению могут подлежать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица имущественного характера, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг, не относимые законом к имуществу (ст. 128). В практике подобного рода случаи встречаются довольно часто.
      Имущество юридического лица обособляется от имущества  его учредителей, а если речь идет об организации, построенной на началах членства, то есть корпорации, от имущества ее членов. Свое конкретное выражение имущественная обособленность находит в том, что юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь либо самостоятельный баланс (коммерческая организация), либо самостоятельную смету (некоммерческая организация).
      Второй  конституирующий признак юридического лица, включенный в его определение, - самостоятельная имущественная ответственность. Юридическое лицо "отвечает по своим обязательствам этим (т.е. обособленным) имуществом". Если иное не предусмотрено в законе или в учредительных документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей (участников).
      Единственное  исключение из данного правила сделано  в отношении учреждений, имущественная  ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами (п. 2 ст. 120 ГК). Очевидно, что ответственность юридического лица должна распространяться и на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг имущественного характера в порядке и объеме, определяемыми законом, учредительными документами и договором.
      Третий  признак юридического лица - самостоятельное выступление в гражданском обороте от своего имени. Он означает, что "юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде".
      Наконец, четвертый признак, не включенный в  комментируемую статью, но предполагаемый ею, именуется обычно "организационным единством". Из него следует, что юридическое лицо обладает соответствующей устойчивой структурой. Выступление юридического лица как единого целого обеспечивается тем, что во главе соответствующего образования стоят наделенные весьма определенной компетенцией органы, которые осуществляют внутреннее управление юридическим лицом и действуют от его имени вовне. Те, кто находятся внутри юридического лица - руководители, работники, должны знать, что представляет собой соответствующее образование, чем оно будет заниматься, кто и как управляет им, что представляет собой его имущество и др. Это же важно и для тех, кто вступает или только намеревается вступить с данным образованием в правовые отношения.
      Перечисленные и многие другие связанные с ними вопросы закрепляются в учредительных документах юридического лица (ст. 52 ГК). Из приведенного признака вытекает еще одно требование: каждое юридическое лицо должно создаваться и действовать на основе определенных, составленных в соответствии с законом учредительных документов.
      Юридическим лицом является только такое образование, которое удовлетворяет всем указанным  выше признакам. Для того чтобы облегчить  положение участников гражданского оборота, и прежде всего тех из них, кто решает для себя вопрос о заключении договора с соответствующим образованием, установлена обязательная государственная регистрация юридических лиц. Включение того или иного образования в единый реестр юридических лиц (ст. 51 ГК) служит необходимым, достаточным и вместе с тем бесспорным доказательством того, что данное образование признано в установленном порядке юридическим лицом.
      Коллективные  образования, которые не являются юридическими лицами, не вправе выступать в гражданском обороте ни от своего, ни от чужого имени.
      На  мой взгляд, последняя трактовка  признаков юридического лица является наиболее полной и раскрывающей все характерные особенности данного субъекта гражданско-правового оборота.  

1.3 ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

      Юридические лица различаются в зависимости  от того, сохраняют ли их учредители (участники) какие-либо права в отношении  имущества созданной организации. Учредителем называется тот субъект (физическое или юридическое лицо), который создает данную организацию и передает ей в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление часть своего имущества. Фактически учредителем является лицо или лица, подписавшие учредительные документы создаваемого юридического лица. По этому критерию юридические лица подразделяются на четыре вида:
      1) организации, на имущество которых  учредители (участники) не сохраняют никаких прав (все виды некоммерческих организаций, за исключением некоммерческих партнерств),
      2) организации, в отношении имущества  которых учредители (участники) сохраняют обязательственные права (товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие партнерства),
      3) организации, в отношении имущества  которых учредители сохраняют право хозяйственного ведения (дочерние предприятия),
      4) организации, в отношении имущества  которых учредители сохраняют право собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, федеральные казенные предприятия, учреждения).
      В зависимости от способов создания и  целей деятельности юридические лица подразделяются на публичные и частные. К юридическим лицам публичного права принято относить те организации, которые создаются помимо воли частных лиц, путем издания правовых актов органами государственной власти и управления. Прежде всего, это казна РФ (в лице Министерства финансов РФ), а также государственные (муниципальные) предприятия и учреждения, которые обычно создаются в соответствии с указами Президента, постановлениями Правительства, распоряжениями комитетов по управлению государственным имуществом и фондов государственного имущества. Так, в п.1 ст.115 ГК прямо говорится, что федеральное казенное предприятие образуется только по решению Правительства РФ.
      Юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие организации.
        Коммерческие юридические лица.
      Коммерческими называются такие юридические лица, целью которых является извлечение прибыли путем осуществления  любой, не запрещенной законом деятельности. К коммерческим организациям относятся следующие:
      - Хозяйственные товарищества – договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.
      а) Полное товарищество - хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.
      б) Товарищество на вере - хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев), солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия.
      В основе создания полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, некоммерческих объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) и некоммерческих партнерств лежит учредительный договор, посредством которого также могут создаваться негосударственные учреждения, фонды и автономные некоммерческие организации, если их учредителями являются двое или несколько физических (юридических) лиц. В соответствии с учредительным договором стороны (учредители) обязуются друг перед другом создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в его собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление своего имущества), порядок выхода из его состава и принятия в состав объединения новых участников и другие условия своего участия в деятельности данной организации. Если полученная юридическим лицом прибыль подлежит распределению между учредителями, они устанавливают порядок распределения этой прибыли. Одновременно с этим в договоре определяются условия и порядок распределения между учредителями убытков от деятельности организации (п. 2 ст. 52 ГК РФ). От договора о совместной деятельности учредительный договор отличается тем, что его действие не заканчивается после регистрации юридического лица, а продолжается на протяжении всего времени существования организации. Таким образом, учредительный договор, определяющий внутренние отношения между участниками объединения, действует параллельно с уставом, который в этом случае рассматривается как составная часть договора о создании юридического лица.
      - Хозяйственные общества - это организации, создаваемые одним или несколькими лицами путём объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности.
      а) Общество с ограниченной ответственностью – коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на доли определённых размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по её обязательствам.
      б) Общество с дополнительной ответственностью – коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на доли заранее определённых размеров, образованная одним или нескольким лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.
      в) Акционерное общество - коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по её обязательствам, с уставным капиталом, разделённым на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями.
        Закрытое АО - распределяет выпуски новых акций между конкретными заранее известными лицами. Число членов не свыше 50, акционеры имеют право преимущественной покупки отчуждаемых другими акционерами акций.
        Народное предприятие - акционерное общество работников.
      Открытое  АО - вправе предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц.
      Учредители  акционерных обществ, производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций заключают между собой договор о совместной деятельности, цель которого состоит в осуществлении ими сообща единственной операции - создания и регистрации юридического лица. В договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, определяют предмет и цели ее деятельности, устанавливают свои права и обязанности по созданию организации и формированию ее имущественной базы, распределяют между собой расходы, связанные с разработкой учредительных документов и регистрацией юридического лица.
      Впрочем, такой порядок соблюдается далеко не всегда. На практике договор учредителей  о совместной деятельности по созданию указанных видов организаций может заключаться и в устной форме. Чаще всего весь необходимый подготовительный процесс осуществляет инициативная группа из нескольких человек, а формально решение о создании юридического лица принимается общим собранием учредителей, которое также утверждает устав (заранее подготовленный проект) и выбирает руководящие органы будущего объединения.
      И в том, и в другом случае после  принятия устава и регистрации созданной организации договор о совместной деятельности утрачивает силу, а все взаимоотношения между учредителями (участниками) определяются в соответствии с уставом.
      - Производственный кооператив (артель) - это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения.
      - Государственное (муниципальное) предприятие - юридическое лицо, учреждённое государством либо органом местного самоуправления в предпринимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров (производства работ или оказания услуг), имущество которого состоит в государственной (муниципальной) собственности.
      - Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.
      - Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие).
      Коммерческие  организации могут создаваться  только в формах, прямо предусмотренных  Гражданским кодексом. Этот перечень является исчерпывающим (ст.50, 114 ГК, п.1 ст.6 Закона о введении в действие части первой ГК РФ).
      Коммерческие  организации наделены общей правоспособностью, т.е. могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Однако учредители любой организации могут установить в ее учредительных документах ограничения на занятие отдельными видами деятельности либо указать исчерпывающий перечень этих видов. Кроме того, для осуществления некоторых видов деятельности, перечень которых может быть установлен только законом, требуется получение специального разрешения - лицензии (ст.49 ГК). Следовательно, коммерческая организация, в учредительных документах которой не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности и нет никаких запретов, вправе требовать предоставления лицензии на занятие соответствующим видом деятельности, и ей не может быть отказано на том основании, что данный вид деятельности не упомянут в ее уставе.
        Некоммерческие юридические лица.
      Некоммерческими называются организации, которые не преследуют извлечение прибыли в  качестве основной цели и не распределяют полученную прибыль между участниками (ст.50 ГК). Некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных законом. К некоммерческим организациям можно отнести такие:
       - Потребительские кооперативы2 - объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество, которого складывается из паевых взносов.
      - Товарищества собственников жилья - некоммерческое объединение лиц - собственников помещений для совместного управления и эксплуатации единого комплекса недвижимого имущества (кондоминиума).
      - Общественные объединения3 - некоммерческое объединение лиц на основе общности их интересов для реализации общих целей.
      - Общественные организации4 - объединения на основе членства.
      В тех случаях, когда двое или несколько  лиц объединяются между собой для достижения имущественными и личными усилиями известной цели, мы имеем дело с организацией или объединением лиц. Таковы все виды хозяйственных товариществ и обществ (кроме обществ, состоящих из одного лица); кооперативы; основанные на членстве общественные и религиозные организации, некоммерческие партнерства, объединения юридических лиц. Отличительным признаком союза является наличие в нем некоего состава участников или членов.
      Если  объединение образуется посредством  учредительного договора, то состав учредителей  всегда совпадает с его участниками, поскольку в случае выхода или приема новых членов учредительный договор перезаключается (старый уничтожается и подписывается новый). Получается, что объединение создается как бы заново, в новом составе, хотя это не влечет за собой ни реорганизацию, ни ликвидацию юридического лица.
      Если  же организация создается посредством  договора о совместной деятельности, то состав ее учредителей, как правило, не совпадает с числом будущих  участников, которых обычно становится значительно больше (исключением из этого правила является акционерное общество закрытого типа, хотя и в нем с соблюдением требуемых процедур любой акционер может продать часть своих акций третьему лицу). Выход и прием новых членов никак не отражаются в учредительных документах организации, которая фактически только ведет учет наличного числа своих членов (например, реестр акционеров). Соответственно процедура выхода и приема довольно проста (продажа или покупка акций в открытом акционерном обществе, принятие решения большинством голосов присутствующих на общем собрании членов в кооперативе и т.п.).
      - Общественные движения5 - массовые объединения, не имеющие членства.
      - Общественные фонды6 - не имеющие членства объединения, цель которых заключается в формировании имущества и его использовании на общественно полезные цели.
      - Общественные учреждения7 - не имеющие членства организации, цель которых - в оказании конкретного вида услуг в интересах участников.
      Если  же один или даже несколько учредителей  обособляют часть своего имущества и целевым назначением передают его создаваемому субъекту для решения каких-либо задач, не связанных напрямую с личными интересами учредителей, выделивших это имущество, такие юридические лица называются учреждениями. К ним следует отнести государственные и муниципальные предприятия, дочерние предприятия; все виды собственно учреждений (которые могут быть как государственными, так и частными); не имеющие членства автономные некоммерческие организации и фонды. Особенность названных организаций состоит в том, что все они были кем-то созданы, учреждены, но в них нет ни участников, ни членов. По сути, они представляют собой "целевое" или "персонифицированное" имущество, посвященное общеполезной цели. В некоторых случаях даже изменение учредительных документов такой организации бывает весьма затруднительно. Например, если в уставе фонда не предусмотрены возможность и процедура его изменения, то устав может быть изменен только в судебном порядке по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью.
      - Органы общественной самодеятельности8 - не имеющие членства объединения, цель которых заключается в совместном решении различных социальных проблем граждан по месту жительства, работы или учёбы.
       -Религиозная организация9 - объединение граждан, имеющее основной целью совместное исповедание и распространение веры и обладающее соответствующими этим целям признаками (церемонии, обучение религии, религиозное воспитание).
       - Фонд10 - некоммерческая организация, не имеющая членства, основанная для достижения общественно полезных целей путём использования имущества, переданного в её собственность учредителями.
       - Учреждение11 - организация, созданная собственником для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (обладают правом оперативного управления имуществом, собственник несёт субсидиарную ответственность).
      Дочерние  предприятия, фонды и учреждения чаще всего создаются путем одностороннего волеизъявления (односторонней сделки) отдельного учредителя - юридического или физического лица. Учредитель принимает решение о создании организации, утверждает ее устав и подает в соответствующий государственный орган заявление с просьбой зарегистрировать ее в установленном порядке. Аналогичная процедура совершается, если создается общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество, состоящее только из одного лица, предусмотренное ст. 88 ГК РФ и законодательством многих европейских стран.
       - Государственная корпорация - некоммерческая организация, учреждённая РФ путём издания специального закона для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.
       - Некоммерческое партнерство12 - некоммерческая организация, члены которой сохраняют права на её имущество, созданная для оказания содействия своим членам в ведении общеполезной деятельности.
       - Автономная некоммерческая организация13 - учреждённая на основе добровольных имущественных взносов некоммерческая организация, имеющая целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам.
      - Объединение (ассоциация или союз) юридических лиц14 - некоммерческая организация, образованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах.
      Деятельность  благотворительных организаций, которые  чаще всего создаются в форме  общественных организаций или фондов, регулируется также Законом от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях". 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 2. ФОРМЫ И СПОСОБЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

2.1 ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ И СПОСОБЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

      Проблема  прекращения деятельности юридических  лиц актуальна в силу того, что  при этом происходит выбытие лица из числа субъектов гражданского права, вследствие чего необходимо решить вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее деятельность юридическое лицо.
      Можно выделить 2 критерия классификации  разновидностей прекращения деятельности юридических лиц – в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, либо в зависимости от наличия правопреемства. В зависимости от органа, принимающего решение о прекращении деятельности юридического лица, можно выделить добровольное и принудительное (распорядительное) прекращение деятельности.
      Добровольным  основанием является решение органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п.2 ст. 61, п.1 ст. 68 ГК). К распорядительным основаниям относятся: решение учредителей (участников) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК), решение  уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК), решение суда (п. 2 ст.57, п.2 ст.61, ст. 65 ГК). К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов15. Из анализа ст. 113-115, 120, 294 – 300 ГК следует, что государственные и муниципальные (как казенные, основанные на праве оперативного управления, так и основанные на праве хозяйственного ведения) предприятия и финансируемые собственником учреждения прекращают деятельность только в распорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований. Достижением является то, что прекращение по решению уполномоченных государственных органов допускается только в случаях, установленных законом, по закрытому перечню актов, предусмотренных только ГК (п. 2,3 ст. 57, п. 2 ст. 61, п.1,3 ст. 65 ГК). С точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают реорганизацию – относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам и ликвидацию – абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
      В результате реорганизации возникают  одно либо несколько новых юридических  лиц, являющихся, обязанными по отношениям, в которые реорганизуемое юридическое лицо. И реорганизация, и ликвидация юридического лица может быть как добровольной, так и принудительной. Реорганизация юридического лица проводится в одной из 5 форм предусмотренных законом (ст. 57 ГК). Это слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Обращают на себя две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она в отличие от добровольной реорганизации может быть осуществлена только в формах разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением); во-вторых, она в отличие от принудительной ликвидации может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов. Добровольная реорганизация осуществляется по решению самого юридического лица – его учредителей (участников) либо органа, уполномоченного на принятие таких решений учредительными документами.
      Статьи 57 и 58 ГК различают пять способов реорганизации:
      Слияние – такая форма реорганизации, при которой права и обязанности двух прекращающих деятельность юридических лиц переходят к новому юридическому лицу.
      Присоединение – форма реорганизации, при которой  в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее деятельность юридическое лицо.
      Разделение  – форма реорганизации, при которой  права и обязанности прекращающего  деятельность юридического лица переходят  к двум (либо более) новым юридическим  лицам.
      Выделение – форма реорганизации, при которой  образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося  юридического лица, деятельность которого не прекращается. Выделение – единственная форма реорганизации, при которой  не прекращается деятельность ни одного юридического лица.
      Преобразование  – такая форма реорганизации, при которой происходит изменение  организационно-правовой формы юридического лица.
      Дадим полную характеристику по выше указанным способам реорганизации. Слияние означает объединение двух или более юридических лиц в одно новое. При этом первоначальные юридические лица прекращают свое существование. При присоединении одно юридическое лицо входит в состав другого. Соответственно, прекращает существование только присоединяемое юридическое лицо. При выделении от первоначального юридического лица отделяется одно или несколько новых юридических лиц. При этом первоначальное юридическое лицо продолжает существовать. От выделения следует отличать выделение структурного подразделения из состава приватизируемого предприятия, так как оно может иметь иные правовые последствия1. Разделение означает, что первоначальное юридическое лицо прекращает существование, а вместо него создаются два или несколько новых юридических лиц. При преобразовании юридического лица меняется его организационно-правовая форма. Организационно-правовые формы, в которые может преобразоваться юридическое лицо определенного вида, устанавливаются законодательством. К примеру, унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации (ст. 34 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»1; далее— Закон об унитарных предприятиях).
      Акционерное общество вправе преобразоваться в  общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Кроме того, по единогласному решению всех акционеров акционерное общество может быть преобразовано в некоммерческое партнерство (ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»2). Не является реорганизацией изменение вида юридического лица в рамках одной организационно-правовой формы, например преобразование закрытого акционерного общества в открытое в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах (п. 6 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 4/8). Также не считается реорганизацией преобразование унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, в унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, или изменение правового положения унитарного  
 
 
 
 

___________________________
1 СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746. 

    СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
 
      предприятия вследствие перехода права собственности на его имущество к другому собственнику государственного или муниципального имущества (п. 4 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях 

      При слиянии и присоединении юридических  лиц необходимо учитывать, что данные формы реорганизации возможны в отношении юридических лиц одной организационно-правовой формы, т. е. общество с ограниченной ответственностью может присоединиться или слиться только с обществом с ограниченной ответственностью, но не с производственным кооперативом или унитарным предприятием (ст. 52, 53 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»1).
        Реорганизация рассматривается  как одна из форм прекращения  существования юридических лиц. Однако при выделении прекращения существования юридического лица, из которого выделяется новое юридическое лицо, не происходит. При присоединении прекращает существовать только присоединяемое юридическое лицо, а юридическое лицо, к которому произошло присоединение, сохраняется. Вместе с тем и юридическое лицо, из которого производится выделение, и юридическое лицо, к которому произошло присоединение, считаются реорганизованными.
      При реорганизации в форме разделения, слияния, преобразования, присоединения права и обязанности прекратившего существование юридического лица переходят к другим лицам. Универсальное правопреемство присутствует и при реорганизации в форме выделения. Под универсальным правопреемством понимается переход прав и обязанностей от одного лица к другому как единого целого, когда правопреемники не могут принять только часть имущества правопредшественника или отказаться от части соответствующего имущества.   
 
 

__________________________ 
3 СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
      Наличием  правопреемства реорганизация отличается от ликвидации, при которой происходит прекращение существования юридического лица без перехода его прав и обязанностей к другим лицам.
      В установленных законом случаях  реорганизация юридических лиц  в форме слияния, присоединения  или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов и при соблюдении определенных условий. Так, в целях предотвращения возможного злоупотребления коммерческими организациями их доминирующим положением или ограничения конкуренции федеральный антимонопольный орган осуществляет государственный контроль за созданием, слиянием и присоединением объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций); слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ; разделением (выделением) государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тысяч МРОТ, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35% (ст. 17 Закона о конкуренции). В указанных случаях лица, принявшие решение о реорганизации, помимо документов, представляемых в регистрирующие органы, представляют в федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на реорганизацию. Порядок представления соответствующего ходатайства установлен приказом МАП России от 13 августа 1999 г. № 2761.
      Банк  России имеет право запретить  реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренных 

________________________
1БНА РФ. 2000. № 1. 

      Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»1 (далее — Закон о банкротстве кредитных организаций); ст. 23 Закона о банках.
      Реорганизация негосударственного пенсионного фонда  производится по согласованию с государственным уполномоченным органом при условии неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников в соответствии с заключениями независимого аудитора и актуария (ст. 33 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»2
и т.д.................


Перейти к полному тексту работы


Скачать работу с онлайн повышением уникальности до 90% по antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru


Смотреть полный текст работы бесплатно


Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.