На бирже курсовых и дипломных проектов можно найти образцы готовых работ или получить помощь в написании уникальных курсовых работ, дипломов, лабораторных работ, контрольных работ, диссертаций, рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение уникальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение уникальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения уникальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии и при повышении уникальности не вставляет в текст скрытых символов, и даже если препод скопирует текст в блокнот – не увидит ни каких отличий от текста в Word файле.

Результат поиска


Наименование:


курсовая работа Правовое регулирование факторинга

Информация:

Тип работы: курсовая работа. Добавлен: 29.08.2012. Сдан: 2011. Страниц: 12. Уникальность по antiplagiat.ru: < 30%

Описание (план):


1. Общая характеристика  договора факторинга
1.1. Понятие договора  факторинга
Одним из наиболее перспективных видов  банковских услуг является факторинг - эффективное орудие финансового  маркетинга, одна из форм интегрирования банковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессам развития экономики.
Термин  факторинг происходит от латинского «facere» - действовать, совершать, хотя современный гражданский оборот заимствовал данный термин из английского языка (англ. – «factoring»), что связано с широким использованием в практике международной торговли американскими корпорациями. [ПТП 2006]
Факторинговые операции возникли на основе коммерческого  кредита, который предоставляется  продавцами покупателям в виде отсрочки платежа за проданные товары. Изменение требований к расчетам с точки зрения ускорения оборота средств вызвали необходимость для поставщиков искать пути решения проблемы дебиторской задолженности. Факторинг является сравнительно новой эффективной системой улучшения ликвидности и уменьшения финансового риска при организации платежей. Коммерческие банки, развивая эти операции, дополняют их элементами бухгалтерского, информационного, рекламного, сбытового, юридического, страхового и другого обслуживания клиентов. Это позволяет расширять круг клиентов банка, усиливать связь с ними, увеличивать прибыль банка за счет расширения операций. [факторинг 4]
     В практике международной торговли факторинг  осуществляется, как правило, с целью  финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника.
В силу многочисленных преимуществ факторинг  достаточно широко используется в международной  торговле. Одним из главных его  достоинств является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить от фактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем. При этом в большинстве случаев поставщика уже не беспокоят проблемы того, что покупатель может по каким-либо причинам задержать оплату либо вообще не исполнить свое обязательство. Кроме того, используя факторинг, поставщик может избежать некоторых достаточно больших расходов, связанных с взысканием платы с покупателя, ведением учета по экспортным операциям, проведением маркетинга, определением стратегии развития предприятия и освоением новых рынков сбыта продукции.
В самом широком смысле под факторингом понимается особая форма кредита, хотя наиболее распространенной является трактовка данной операции как комиссионной и кредитной, т.е. банк или специализированная факторинговая компания принимает на себя обязательство за комиссионное вознаграждение взыскивать с должников платежи, предоставляя кредит продавцу сразу после отгрузки товаров. При осуществлении факторинговой операции банк – фактор предоставляет специфический кредит, погашение которого производится в обязательном порядке, однако в ряде случаев не самим заемщиком (предприятием – кредитором), а должником (покупателем) путем исполнения платежа по уступленному денежному требованию. [Овсейко С. Международный факторинг: юридический комментарий Оттавской Конвенции УНИДРУА.// ]
Широкое использование факторинга в международной  торговле привело к необходимости  унификации данных отношений, в связи с чем 28 мая 1988 г. в Оттаве была подписана в рамках УНИДРУА Конвенция о международном факторинге (далее – Оттавская конвенция), которая вступила в силу в 1995 году.
В соответствии со ст. 1 Крнвенции под факторинговым договором понимается договор, заключенный между поставщиком и фактором, в соответствии с которым:
    Поставщик поручает или принимает на себя обязательство поручить фактору сбор дебиторской задолженности по договорам купли-продажи товаров, заключенных между поставщиком и его клиентами.
    Фактор же должен исполнить по крайней мере 2 из перечисленных ниже функций:
      финансирование поставщика, в том числе путем предоставления ссуды или предварительной оплаты;
      ведение счетов (бухгалтерский учет), связанных с получением дебиторской задолженности;
      сбор дебиторской задолженности;
      защита от неуплаты суммы долга дебиторами.
    Дебиторы (должники) должны получить письменное уведомление о передаче права на получение дебиторской задолженности.
Несмотря  на то, что данная Конвенция не получила широкого распространения, она оказала значительное влияние на формирование национального законодательства различных государств, послужив основой для разработки специальных норм в данной области, так как после ее принятия ряд государств ввели факторинг в систему своего гражданского права. [ПТП 2006 с. 121-122]
В соответствии со ст.153 Банковского кодекса по договору финансирования под уступку денежного требования (далее – договор факторинга) одна сторона (фактор) – банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом.
Под дисконотом понимается разница между денежного  обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору. При этом дисконт может исчисляться в виде процентов, начисленных на сумму денежного обязательства.
В факторинговой  операции участвуют 3 стороны:
    Фактор – банк, имеющий соответствующую лицензию Национального банка Республики Беларусь, представляющую право осуществлять финансирование под уступку денежного требования (факторинг).
    Кредитор – предприятие, отгрузившее продукцию (выполнившее работы, оказавшее услуги).
    Должник – предприятие, которому кредитор отгрузил продукцию (выполнил работы, оказал услуги). [ГБ-2006 №26]
Банковский  кодекс на уровне закона урегулировал отношения факторинга на территории Республики Беларусь. Гражданский кодекс Республики Беларусь содержит лишь одну норму – ст. 772, которая дает понятие факторинга, не раскрывая его детального нормативного содержания, и предусматривает, что отношения по факторингу регулируются законодательством, которым и является Банковский кодекс.
Целью факторингового обслуживания является своевременное инкассирование долгов для сокращения потерь, вследствие задержки платежа, и предотвращение появления сомнительных долгов, повышение ликвидности и снижение финансового риска для клиентов, которые не хотят брать на себя работу по проверке платежеспособности своих контрагентов, по ведению бухгалтерского учета в отношении своих требований и заинтересованы, по возможности, в наиболее быстром получении денег по счетам. [А.Г.Ивасенко «Факторинг»] 
 

1.2. Виды договора  факторинга
Гражданский кодекс [] в ст. 772 классифициреут факторинг на открытый и скрытый. Такую же классификацию предусматривает и Банковский кодекс (ст. 154).
При открытом факторинге должник уведомляется кредитором о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору; соответственно, при скрытом факторинге должник не уведомляется кредитором о заключении названного договора. Однако и в последнем случае должник должен ставиться в известность о правовых отношениях между фактором и кредитором, иначе неясно, на каком основании он будет исполнять указания скрытого фактора. С этой точки зрения норма Банковского кодекса о необязательности уведомления делает просто невозможным скрытый факторинг, т.к. без наличия уведомления о необходимости платить фактору должник обязан осуществить исполнение исключительно кредитору, ибо его исполнение иному лицу будет ненадлежащим.
Открытый  факторинг по своей правовой природе  действительно представляет собой лишь частный случай цессии (уступки требования) с дополнительными элементами договора возмездного оказания услуг (подряда), при которой кредитор за вознаграждение передает право требования к должнику и уступает свое денежное требование фактору, а последний финансирует кредитора и оказывает в его пользу услуги (выполняет работы). С самим же обязательством ничего не происходит - оно остается прежним, осуществляется лишь перемена кредитора.
При скрытом  факторинге отсутствуют отношения  по уступке денежного требования, т. к. сам кредитор остается стороной по обязательству с должником. Фактору лишь предоставляется право от имени и по поручению кредитора получить соответствующую денежную сумму с должника, в расчете на получение которой фактор, по сути, кредитует (предоставляет заем) кредитору. То есть отношения скрытого факторинга - это, в сущности, внутренние отношения между кредитором и фактором, которые с точки зрения права описываются с помощью сложного правового состава, включающего в себя элементы договоров поручения, кредита (займа) и возмездного оказания услуг (подряда).
Скрытый факторинг наиболее часто используется тогда, когда открытое вступление в обязательство фактора способно нанести ущерб интересам кредитора: замена кредитора может быть воспринята как проявление его финансовой неустойчивости и повлечь за собой более осторожное отношение к нему со стороны контрагентов.
Таким образом, законодатель Республики Беларусь не учел того обстоятельства, что с помощью института уступки требования нельзя описать отношения по скрытому факторингу.
Статья 154 Банковского кодекса также  подразделяет договоры факторинга на внутренние и международные. Предполагается, что в первом случае сторонами договора выступают резиденты Республики Беларусь, а во втором - одной из сторон может быть нерезидент. Однако подобная классификация никоим образом не детализирована, никакие отличия внутреннего факторинга от международного далее не раскрываются. Более того, при внутреннем факторинге, если воспринимать его не только как двусторонний договор между кредитором и фактором, но и как хозяйственную операцию, в рамках которой кредитор уступает свое требование к должнику, возможна ситуация с присутствием иностранного элемента, когда кредитор-резидент уступает фактору-резиденту право требования по внешнеэкономической сделке к должнику-нерезиденту.
В качестве еще одного критерия классификации факторинга ст.154 Банковского кодекса использует условия платежа, в зависимости от которых выделяют факторинг без права регресса и факторинг с правом регресса. В первом случае у фактора отсутствует право на последующий возврат неоплаченных требований кредитора. При этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований. Во втором же случае фактор вправе вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований.
И здесь  необходимо указать, что вышеприведенные  положения звучат не вполне корректно  с точки зрения гражданского права. Дело в том, что регрессное требование означает совершенно новое обязательство, которое не является прямым продолжением прежнего обязательства между кредитором и должником (см., например, ст.306 Гражданского кодекса).
При открытом же факторинге с обязательством ничего не происходит, оно остается прежним, изменяется лишь сторона обязательства. Соответственно, в случае если должник не платит фактору, последний ничего не может "вернуть кредитору", т. к. уже именно фактор, а не кредитор является стороной по этому обязательству. "Возврат" возможен лишь путем обратной уступки требования фактором кредитору (в терминологии Банковского кодекса) как новому кредитору. При этом обратная уступка требования ни в коем случае не может рассматриваться как регресс. Однако Банковского кодекса об обратной уступке требования не говорит. Он предусматривает поручительство со стороны кредитора за должника перед фактором. Но отношения поручительства - это уже третий вид отношений, не являющихся ни регрессом, ни обратной уступкой требования.
В силу изложенного можно заметить, что  не совсем корректно говорить о "факторинге без права регресса" и "факторинге с правом регресса", т.к. ни о каком регрессе в рамках факторинговых отношений, т.е. отношений между кредитором и фактором, речи быть не может.
Кроме того, ст.162 Банковского кодекса неточно указывает на то, что у фактора в случае недействительности денежного требования есть право регресса независимо от условий платежа. На самом деле здесь речь также нужно вести не о регрессе, а о возмещении виновной стороной (кредитором) убытков второй стороне (фактору) в связи с ненадлежащим исполнением обязательства, выразившимся в "порочности передаваемого требования". В этом случае кредитор фактически не передает фактору предмет обязательства из-за его отсутствия (недействительное право представляет собой "правовую пустоту") и в силу этого обязан возместить причиненные своим неисполнением убытки.
Правила проведения банками и небанковскими  кредитно-финансовыми организациями  финансирования под уступку денежного требования (факторинга), утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.08. 2001 № 229 (далее - Правила факторинга) предусматривают, что фактор вправе потребовать от кредитора дополнительное обеспечение исполнения обязательств, предусмотренными законодательством Республики Беларусь способами. То есть исполнение обязательств кредитора по договору факторинга может быть обеспечено путем неустойки, залога, удержания имущества должника, поручительства, гарантии, банковской гарантии, задатка и другими способами, предусмотренными законодательством или договором (п.1 ст.310 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА не содержит закрытого перечня). 
 

1.3. Отличия договора факторинга от смежных договоров
Отличия договора скрытого факторинга от договора поручения
В договоре скрытого факторинга наряду с элементами договора поручения присутствуют элементы иных видов обязательств. В связи с этим в отличие от доверителя по договору поручения кредитор по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, в договоре поручения доверитель получает соответствующий платеж лишь после того, как поверенный получит сумму долга от должника. Поверенный действует всегда в интересах и пользу доверителя, фактор действует в своих интересах. [ПТП 2006 с.124]
Отличия открытого факторинга от общегражданской  уступки требования:
    факторинг – всегда возмездная сделка, уступка требования может быть безвозмездной, когда в ее основе лежит договор дарения. Однако безвозмездная уступка права требования во взаимоотношениях между коммерческими организациями недопустима в силу того, что в соответствии с п. 4 ст. 546 Гражданского кодекса не допускается дарение между коммерческими организациями. В силу п.1 ст.543 Гражданского кодекса предметом договора дарения являются не только вещи, но и имущественные права (требования), поэтому безвозмездная уступка требования, т.е. без оплаты ее новым кредитором неизбежно должна рассматриваться как дар;
    факторинг обязательно предусматривает дисконт между суммой денежного требования и суммой, выплачиваемой кредитору, возмездная же уступка права требования может осуществляться и без указанного дисконта, т.е. сумма денежного требования должника и сумма, выплачиваемая кредитору могут быть равными;
    факторинг предусматривает обязательную уплату денежной суммы за передаваемые требования, возмездная уступка требования может предусматривать в качестве встречного удовлетворения со стороны нового кредитора вещи или иные имущественные права (договор мены);
    уступка требования, в том числе возмездная (с передачей в качестве встречного удовлетворения денег, вещей или имущественных прав), возможна по любому гражданско-правовому обязательству, факторинг может быть лишь в отношение денежного обязательства, возникшего на основе договоров купли-продажи (поставки) [Оттавская конвенция], возмездного оказания услуг (подряда) и т.д.;
    сторонами уступки права требования могут быть любые участники гражданского оборота, стороной договора факторинга, наряду с кредитором, в качестве фактора может быть либо банк, либо небанковская кредитно-финансовая организация, имеющая соответствующую лицензию;
    целью факторинга является прежде всего эффективное вложение денежных средств фактора, поскольку факторинг рассматривается как форма финансирования кредитора в уступаемом требовании, цели уступки права требования гораздо разнообразнее. [ПТП 2006 c.125-126]
Отличия договора открытого  факторинга от кредитного договора (договора займа):
    кредитор (поставщик) по договору факторинга не перечисляет фактору, как кредитополучатель (заемщик) кредитодателю (займодавцу), определенную денежную сумму во исполнение своих обязательств, а вместо денег передает требование (имущественное право);
    доход фактора по договору факторингу выражается в виде дисконта, доход же кредитодателя (займодавца) составляет денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита. Фактор «не доплачивает», а кредитодателю (займодавцу) передается дополнительная денежная сумма за пользование средствами кредита;
    в договоре факторинга переданную фактором кредитору (поставщику) денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита (займа) сумму долга возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита (займа) не исключает возможности исполнения обязательства по платежу третьим лицом).
Договор факторинга необходимо отличать также от договора поручения (агентского договора), причем наиболее значительное сходство данных договоров наблюдается при скрытом факторинге, поскольку в подобной ситуации фактор выступает юридически как агент (поверенный), хотя иные составляющие сделки факторинга отличаются от договора поручения (агентского договора). В частности, в отличие от принципала по агентскому договору (доверителя по договору поручения), поставщик по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как агент получит сумму долга от должника. Кроме того, агент (поверенный) действует в пользу принципала (доверителя), фактор же действует прежде всего в своих интересах.
Несмотря  на то, что договор факторинга содержит в себе элементы договора подряда (возмездного оказания услуг), не следует его отождествлять с этим видом обязательств, поскольку главной целью договора факторинга является не выполнение определенного вида услуг, а приобретение права требования и, зачастую, финансирование поставщика.
Таким образом договор факторинга – это соглашение в силу которого одна сторона (фактор) – банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом.
В факторинговой операции участвует 3 стороны:
    Фактор – банк или небанковская кредитно-финансовая организация, имеющие соответствующее разрешение (лицензию) на осуществление данной операции.
    Кредитор.
    Должник.
Правоотношения  между сторонами факторинга во многом зависят от вида заключенного между  ними договора. Договор факторинга можно классифицировать по различным признакам:
    В зависимости от уведомления должника о заключении договора факторинга:
      открытый факторинг;
      закрытый факторинг.
    По месту проведения факторинга:
      внутренний;
      внешний.
    По условиям платежа между фактором и кредитором:
      без права регресса;
      с правом регресса.
Договор факторинга схож со многими гражданско-правовыми  договорами, например, с кредитным договором, договором поручения, однако существует ряд существенных отличий, позволяющих их разграничить, несмотря на кажущуюся схожесть.
Факторинг получил широкое распространение  не только на территории Республики Беларусь, но и во многих зарубежных странах; в частности широкое распространение получил международный факторинг. Факторинговые операции обладают рядом приемуществ, одним из главных его достоинств является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить от фактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем. 

  
2. Порядок осуществления факторинга
2.1 Заключение и исполнение договора факторинга
Процесс организации факторингового обслуживания в каждом конкретном случае имеет свои специфические особенности, однако если рассматривать типовой механизм факторинговой операции, то его можно свести к следующему.
 В  осуществлении факторинговой сделки  участвуют три стороны: 
    Фактор
    Поставщик (кредитор)
    Покупатель (должник). [Глазман А. Долги на продажу. // Лидер. 2004. № 5 (11). С. 24 - 25. 14]
Рассмотрим  перечень документов, которые кредитору  необходимо предоставить в банк для получения факторинга на примере ОАО «Белагропромбанк»:
    анкета установленной формы;
    копия документа, подтверждающего назначение на должность руководителя, заверенную кредитором (приказ, решение собственника, участников, контракт и т.п.), полномочия других должностных лиц, уполномоченных подписывать договоры факторинга, залога;
    копии документов, подтверждающих право на осуществление соответствующих видов деятельности;
    информация о производимой кредитором продукции (работах, услугах): вид и ассортимент реализуемой продукции, конъюнктура рынка, сведения о конкурентоспособности продукции (работ, услуг);
    финансовая и бухгалтерская отчетность:
      годовой бухгалтерский баланс со всеми приложениями, бухгалтерский баланс и отчёт о прибылях и убытках на последнюю квартальную дату с приложениями, заключение о результатах аудиторской проверки (по юридическим лицам, подлежащим обязательной аудиторской проверке в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 12.02.2004 №67 «О совершенствовании государственного регулирования аудиторской деятельности»);
      расшифровка дебиторской задолженности, товаров отгруженных на последнюю квартальную дату с указанием наименования дебитора, размера задолженности, сроков её образования; по дебиторам, денежные требования к которым являются предметом уступки, – оборотно-сальдовая ведомость за последние три месяца, сведения о номерах и датах договоров, сроках отгрузки, сроках оплаты по условиям договоров, сроках фактической оплаты, дисциплине исполнения обязательств по оплате предыдущих поставок, наличии неоплаченных денежных требований, используемых формах расчетов, взаимосвязи с кредитором и т.п.;
      расшифровка кредиторской задолженности на последнюю квартальную дату с указанием наименования кредиторов, размера задолженности, сроков её образования;
      справка о наличии и состоянии задолженности по кредитам (иным активным банковским операциям, подверженным кредитному риску), имеющейся в других банках на первое число отчётного месяца (и на дату совершения операции факторинга), подписанная руководителем и главным бухгалтером кредитора и заверенная печатью кредитора;
    копии договоров (контрактов), заключённых между кредитором и должниками, сверенные с оригиналами и заверенные подписью кредитного работника;
    документы, подтверждающие фактическую отгрузку (выполнение работ, оказание услуг), по которым предполагается финансирование под уступку денежного требования, сверенные с оригиналами и заверенные подписью кредитного работника (товарно-транспортные накладные, счета-фактуры (инвойсы), отгрузочные спецификации, таможенные декларации и др.);
    документы, расчёты, иная информация, подтверждающие обоснование предельной суммы финансирования при заключении генерального договора факторинга;
    документы по обеспечению исполнения обязательств по договору факторинга;
    заявление на предварительный акцепт платёжных требований банка;
    по запросу банка могут быть представлены другие документы, в т.ч. характеризующие финансовое состояние юридического лица и его дебиторов, реальность уступаемого денежного требования, а также сведения по предлагаемому обеспечению.
Кредиторы, находящиеся на расчётно-кассовом обслуживании в других банках, дополнительно представляют:
    копию учредительных документов, предусмотренных законодательством для соответствующей организационно-правовой формы юридического лица, удостоверенные нотариально, или вышестоящей организацией, или органом, производившим регистрацию юридического лица; для нерезидентов – копию документа, подтверждающего статус иностранного юридического лица, копию устава, удостоверенного в установленном порядке, с переводом на русский или белорусский язык;
    копию документа о государственной регистрации (перерегистрации), удостоверенную нотариально или органом, производившим регистрацию;
    справку об оборотах по счетам, открытым в других банках, за последние три месяца, заверенную обслуживающим банком;
    справку о наличии картотеки к внебалансовому счету №99814 «Расчетные документы, не оплаченные в срок» (на первое число месяца и на дату совершения операции факторинга)  с указанием общей суммы с разбивкой по группам очерёдности, подписанную руководителем и главным бухгалтером кредитора. [http://www.belapb.by/rus/juridical/crediting/factoring/] 

В зависимости  от конкретно финансируемой сделки банк может не требовать представления  всех вышеуказанных документов или  определить возможность предоставления иных необходимых документов.
Следует также отметить, что в случае, когда у кредитора стабильные денежные потоки, положительная деловая  репутация, когда финансовое состояние  и способность своевременно исполнить  свои денежные обязательства перед  банком не вызывают у последнего сомнений, банк может предоставить факторинг без требования обеспечения либо с требованием частичного обеспечения. [http://bel.biz/news/268.html]
В договоре, заключаемом между фактором и  кредитором должны быть указаны следующие  условия (существенные условия):
    наименование фактора, кредитора, их юридические адреса;
    сумма уступаемого денежного требования, валюта факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования, предоставляемого фактором кредитору;
    предмет договора факторинга;
    наименование должника; номер и дата договора, заключенного между фактором и должником;
    форма факторинга (открытый или скрытый);
    условия платежа (с правом регресса или без права регресса);
    размер дисконта, порядок его определения;
    ответственность фактора, кредитора. [Оттавская конвенция]
Срок финансирования под уступку денежного требования (факторинга) определяется с учетом требований законодательства Республики Беларусь. Сроки факторинга  определяются с учетом предусмотренных договором поставки сроков оплаты товаров и (или) исходя из сроков поступления выручки за отгруженные товары. [http://www.belapb.by/rus/juridical/crediting/factoring/]
После заключения договора факторинга поставщик получает определенную сумму (меньше всей стоимости товара) непосредственно от фактора в момент отгрузки товара покупателю, до оплаты ее покупателем и лишь часть суммы выплачивается в течение определенного оговоренного в договоре срока. Неполная оплата счетов в момент их приобретения служит для факторинговой фирмы гарантией от возможных убытков в связи с какими-либо обстоятельствами.
Также банк-фактор в рамках осуществления  факторинговых операций кроме предоставления кредита своим клиентам осуществляет полное факторинговое обслуживание – бухгалтерское, информационное, сбытовое, страховое, юридическое, - которое включает обработку счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежей, финансовые консультации, защиту интересов клиента при неплатежеспособности его должников, что является отличительной особенностью данного вида операции. Финансовые отношения в рамках факторинга закрепляются договором факторинга, в котором определяется конкретный вид финансирования, отражающий интересы сторон в рамках действующего законодательства. [Глазман А. Долги на продажу. // Лидер. 2004. № 5 (11). С. 24 - 25. 14]
При проведении факторинга возникают, существуют и  исполняются (прекращаются) следующие  денежные обязательства:
    Обязательство должника по уплате денег за поставленный товар (выполненные работы, оказанные услуги)
    Обязательство фактора по выплате кредитору суммы финансирования (в размере уступленного требования, уменьшенного на сумму дисконта)
    Обязательство кредитора при факторинге с правом регресса по уплате фактору суммы денежных обязательств, не уплаченной должником, и причиненных фактору убытков в случае, если должник не исполнил свои обязательства или просрочил их исполнение.
При проведении сделки открытого факторинга возникают  следующие денежные обязательства.
Во-первых, это обязательство должника перед  кредитором по оплате товара (работ, услуг), по которому право требования уплаты денег уступается фактору. Поскольку уступка не является способом (формой) прекращения обязательств, то при заключении договора факторинга требования Указа № 373 соблюдаются. После перехода прав по этому обязательству на основании договора факторинга (уступки права требования) кредитор выбывает из данного обязательства, а должник исполняет денежное обязательство непосредственно фактору, как новому кредитору по обязательству, т.е. обязательство прекращается исполнением (поступлением денежных средств надлежащему кредитору), что полностью соответствует требованиям Указа № 373.
Во-вторых, это обязательство фактора перед  кредитором по выплате суммы финансирования. Указанное обязательство исполняется перечислением денежных средств кредитору, т.е. денежные средства поступают кредитору в полной сумме обязательства (в размере суммы финансирования). Тот факт, что сумма финансирования меньше суммы уступленного требования на размер дисконта, не может рассматриваться как неполучение или недополучение кредитором части денежных средств. У фактора нет обязательств по уплате кредитору суммы дисконта, а у кредитора соответственно нет права на получение от фактора суммы иной, чем сумма финансирования, а это значит, что фактор исполнил свои обязательства в полном размере и надлежащим образом, а кредитор получил всю причитающуюся ему сумму. Если пойти от обратного и предположить, что все-таки существует прекращение денежных обязательств в части суммы дисконта, то тогда должно быть само обязательство по уплате суммы дисконта, а именно кто-то должен кому-то уплатить сумму дисконта. Однако такого обязательства при открытом факторинге нет. Следовательно, в данном случае требования Указа № 373 полностью соблюдены.
В-третьих, при неисполнении должником своих  обязательств по уступленному требованию по договору факторинга с правом обратного  требования (регресса) фактор вправе предъявить к кредитору требование о возмещении суммы денежного обязательства, не уплаченной должником, и причиненных убытков. В этом случае можно говорить о следующих денежных обязательствах кредитора перед фактором:
    По уплате фактору суммы денежного обязательства, не уплаченного должником, в порядке обратного требования (регресса) в силу того, что кредитор несет риск неисполнения должником уступленного фактору требования. Указанное обязательство прекращается уплатой денежных средств кредитором фактору, что в полной мере соответствует Указу № 373. Очевидно, что для фактора получение денежных средств от кредитора по обязательству должника также прекратит обязательство должника перед фактором поступлением денежных средств фактору, поскольку в соответствии с п.1 ч.2 ст.353 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям. При этом если по ранее действовавшим правилам Банковского Кодекса (т.е. до 27 октября 2006 г.) фактор возвращал, а кредитор в этом случае приобретал требование (что опять же соответствовало нормам Указа № 373), то в Банковском Кодексе в новой редакции эта норма исключена, очевидно, в связи с исключением понятия поручительства кредитора за должника.
    По возмещению (уплате) фактору суммы убытков, вызванных неисполнением или просрочкой исполнения должником уступленного фактору требования. Это обязательство также будет прекращено поступлением денежных средств фактору, что соответствует Указу № 373.
Кроме рассмотренных основных обязательств в отношениях, возникающих при заключении договора открытого факторинга и его обычном исполнении, иных денежных обязательств, которые прекращаются без поступления денежных средств, нет.
Следовательно, в рассмотренных нами случаях  при проведении открытого факторинга требования Указа № 373 полностью выполняются. Фактическое уменьшение имущества кредитора на сумму дисконта как платы за услуги банка (фактора) является экономическим пониманием (результатом) итога проведения сделки факторинга и, безусловно, не может рассматриваться как прекращение обязательства.
На основании  вышеизложенного можно, по мнению автора, сделать вывод, что в соответствии с действующим законодательством  проведение операции открытого факторинга не противоречит требованиям Указа  № 373, поскольку с правовой точки зрения при ее надлежащем исполнении не влечет прекращения обязательств без поступления денежных средств.
Для целей  более подробного изучения вопросов, которые возможны при исполнении договора открытого факторинга, рассмотрим ситуации с определенными отступлениями от нормального исполнения договора.
Так, в  некоторых случаях, несмотря на полученное уведомление о состоявшейся уступке  права требования по основному договору, должник, в силу отсутствия юридических  знаний и руководствуясь сложившейся  у него хозяйственной практикой, может направить денежные средства в оплату поставленных ему товаров (выполненных работ, оказанных услуг) первоначальному кредитору, а не фактору (новому кредитору). В данной ситуации в соответствии со ст.290 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА такое исполнение не будет являться надлежащим и, следовательно, обязательство не прекращается до поступления денежных средств фактору. В этом случае кредитор, получивший денежные средства от должника вправе либо направить их непосредственно фактору (такое условие может быть включено в договор факторинга), либо вернуть должнику. Таким образом, в отношении открытого факторинга в рассмотренной ситуации требования Указа № 373 не нарушаются.
Более сложной представляется ситуация, когда  кредитор либо фактор, в зависимости  от того, на кого была возложена обязанность  по уведомлению должника о состоявшейся уступке права требования, не уведомили  должника. В этом случае в силу п.3 ст.353 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА исполнение должником обязательства первоначальному кредитору независимо от того, что право требования уступлено им новому кредитору (фактору), признается надлежащим исполнением и обязательство прекращается. При этом в соответствии с действующим законодательством фактор как новый кредитор несет риск вызванных таким неуведомлением неблагоприятных последствий. В данной ситуации с учетом прекращения обязательства уплатой должником денежных средств и непоступления их фактору такое прекращение обязательств входит в предмет регулирования Указом № 373 и должно осуществляться в пределах установленных нормативов.
Иная  ситуация будет складываться при  проведении скрытого факторинга в соответствии с Банковским кодексом.
При скрытом  факторинге требование переходит к фактору без уведомления должника об уступке. При скрытом факторинге исполнение должником денежного обязательства первоначальному кредитору рассматривается как надлежащее исполнение, несмотря на то, что требование уступлено фактору. При таком прекращении обязательства (признаваемом законом надлежащим) денежные средства поступают не фактору (как стороне обязательства), а кредитору с последующим перечислением кредитором денежных средств фактору. То есть формально обязательства должника прекращаются без непосредственного поступления фактору (на счета фактора) денежных средств в момент совершения платежа должником. Этот момент и представляет интерес при рассмотрении вопроса о соответствии операции скрытого факторинга требованиям Указа № 373.
При скрытом  факторинге денежные средства, причитающиеся  фактору, получает кредитор, который  затем должен перечислить их фактору, так как согласно ст.159 Банковского Кодекса фактор приобретает права на всю сумму денежного обязательства, уплаченную должником по уступленному денежному требованию. Поскольку в Банковском Кодексе эти отношения между фактором и кредитором прямо не урегулированы, то очевидно, что при заключении договора скрытого факторинга банк должен определить порядок действий и обязанности кредитора по получению причитающихся фактору сумм от должника и последующему их перечислению фактору. При этом в отношениях с должником кредитор продолжает действовать от собственного имени, но уже в интересах фактора на основании договора факторинга. Таким образом, на уплаченные должником и поступившие кредитору денежные средства права приобретает фактор, поскольку кредитор уже выбыл из обязательства.
Для правильной оценки рассматриваемого вопроса о  правомерности проведения скрытого факторинга еще раз обратим внимание на нормы Указа № 373.
Согласно Указу № 373 организациям запрещено прекращать обязательства без поступления денежных средств. Однако в рассматриваемой ситуации фактор (банк) не совершал действий по прекращению обязательства без поступления денежных средств. Ведь Банковский кодекс изначально предусматривает такой порядок проведения операции, при котором фактор непосредственно не получит денежные средства от должника.
Кроме того, Указ № 373 требует поступления  денег в установленном порядке при прекращении обязательства. То есть если установлен определенный порядок поступления денежных средств при прекращении обязательства и такой порядок соблюден, даже если в какой-то момент при прекращении обязательства денежные средства поступили не непосредственно фактору, но затем им были получены, то следует признать, что при прекращении обязательства денежные средства поступили в установленном порядке.
И Гражданский, и Банковский кодексы предусматривают, что в случае если должник при уступке требования не был уведомлен надлежащим образом о состоявшейся уступке, исполнение должником обязательства первоначальному кредитору признается надлежащим исполнением обязательства. Такой подход в определенной степени позволяет защитить имущественные интересы должника. Но если в Гражданский кодекс такая ситуация рассматривается как следствие неисполнения первоначальным либо новым кредитором обязанности по уведомлению должника об уступке, то Банковский кодекс при проведении скрытого факторинга изначально предполагает (фактически устанавливает) такой порядок проведения операции скрытого факторинга. То есть неуведомление должника и, как следствие, исполнение должником обязательства не фактору, а первоначальному кредитору (уже не являющемуся кредитором по обязательству) с последующим перечислением кредитором полученных средств фактору признается надлежащим и является предполагаемым (фактически установленным) порядком проведения операции скрытого факторинга. В то же время, несмотря на то, что почти все аргументы подтверждают правомерность проведения скрытого факторинга, спорные вопросы все же остаются, поскольку законодательство (Банковский кодекс) именно предполагает такой порядок поступления денежных средств, но прямо его не устанавливает (не описывает). Не устанавливают его и нормативные документы Национальный банка РБ. [ГБ 2007] 
 

2.2. Права и обязанности сторон 

Рассмотрим  права и обязанности фактора, закрепленные Банковским кодексом.
Статья 158 БАНКОВСКОГО КОДЕКСА (дублирующая положения ст.829 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ) вводит запрет на последующую уступку денежного требования фактором, если иное не предусмотрено договором факторинга. Указанный запрет обусловлен тем, что фактор как профессиональный финансовый посредник совершает сделку факторинга "для себя". Однако названная статья не учитывает того, что сумма денежного требования может быть достаточно велика для определенного фактора и он может пожелать совершить "перефакторинг" у другого фактора.
Вместе  с тем Банковский кодекс, фактически разрешая указывать в договоре факторинга на возможность последующей уступки денежного требования, в ч.2 ст.158 предусматривает, что такая уступка может осуществляться лишь в рамках договора факторинга. Тем самым устраняется обычная цессия, в т. ч. возмездная, и допускается заключение фактором договора лишь с другим фактором.
Согласно  ст.159 Банковского кодекса, если по договору факторинга финансирование кредитора осуществляется путем покупки у него фактором денежного требования, то фактор приобретает право на все денежные суммы, которые он получит от должника в результате исполнения требования. Но дело в том, что любой открытый факторинг представляет собой "покупку фактором денежного требования". А если исходить из принципа делимости денежных обязательств, уступка денежного требования может распространяться не только на все денежное требование, но и на его часть. Следовательно, руководствуясь общими положениями обязательственного права Республики Беларусь, кредитор может уступить фактору и денежное требование вместе с неустойкой, связанной с просрочкой оплаты, и исключительно само денежное требование, оставив пеню либо штраф за просрочку исполнения за собой. Банковский же кодекс фактически не дает возможности применить указанные положения на практике, предусматривая для открытого факторинга обязательность передачи всех связанных денежных требований.
Частью 2 ст.159 Банковского кодекса определено: если уступка денежного требования фактору осуществлена в целях обеспечения исполнения им обязательства кредитора и иное не предусмотрено договором, фактор обязан представить отчет кредитору и передать ему денежную сумму, превышающую обеспеченную уступкой требования сумму долга кредитора.
Приведенная формулировка некорректна, т. к. передача фактору денежного требования как раз и является исполнением обязательства кредитором, а отнюдь не способом обеспечения его исполнения фактором (фактор в данном случае сам выступает в роли кредитора по отношению к первоначальному кредитору и в силу этого никак не может обеспечивать исполнение обязательства кредитора). По сути дела, законодатель описал отношения таким образом, что они вообще не могут существовать.
В силу изложенного неясно, в каких случаях  фактор обязан представлять отчет кредитору и передавать ему денежную сумму, превышающую обеспеченную уступкой требования сумму долга кредитора. Эта норма, скорее всего, может применяться в рамках отношений скрытого факторинга, когда действия фактора и то имущественное право, которое он получает от кредитора, определяются исключительно условиями договора.
Рассмотрим  права должника.
Статьей 160 Банковского кодекса установлено, что в случае обращения фактора к должнику с требованием произвести платеж должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с кредитором, имевшиеся у него ко времени получения им уведомления об уступке денежного требования фактору. Таким образом, у должника есть возможность прекратить обязательство не путем его исполнения, а путем зачета встречного однородного требования, срок которого наступил, либо не указан, либо определен моментом востребования
Договоров, предусматривающих взаимные денежные требования, немного; большинство легальных договорных обязательств на территории Беларуси оговаривают в качестве встречного исполнения передачу товара, выполнение работы, оказание услуги. Это означает, что у должника по обязательству перед фактором в большинстве случаев не наблюдается денежных требований к зачету. Подобные требования могут возникнуть, если кредитор по обязательству, в рамках которого передается требование фактору, ненадлежащим образом исполняет свои обязательства перед должником и у последнего появляются убытки либо право на неустойку.
Необходимо  также учитывать, что, исходя из норм об общегражданской цессии, должник вправе выдвигать против требований нового кредитора (фактора) возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления об уступке денежного требования.
Согласно  ч.2 ст.160 Банковского кодекса требования, которые должник мог бы предъявить кредитору в связи с нарушением этим кредитором соглашения о запрете либо ограничении уступки денежного требования, не имеют силы в отношении фактора. Как видим, законодатель исходит из того, что нарушение ограничения в отношении цессии налагает ответственность исключительно на кредитора без каких-либо негативных последствий для фактора, т. к. кредитор в силу ч.2 ст.157 Банковского кодекса отвечает за указанное нарушение лично перед должником.
Статья 161 Банковского кодекса регламентирует отношения, связанные с неисполнением кредитором своих встречных обязательств перед должником (в этом случае кредитор уже является должником по встречному обязательству, а должник - кредитором). В частности, в соответствии со ст.161 Банковского кодекса в случае нарушения кредитором своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от фактора возврата денежных сумм, уплаченных фактору по перешедшему к нему денежному требованию, при условии, что должник вправе получить такие денежные суммы непосредственно от кредитора. Исключение составляют случаи, когда фактор не предоставил кредитору сумму денежного обязательства, связанного с уступкой денежного требования, либо предоставил такую сумму, заведомо зная о нарушении кредитором обязательств перед должником.
По поводу указанной нормы следует отметить, что фактор, получивший денежное удовлетворение от должника, никоим образом впоследствии не связан с исполнением встречного обязательства кредитором (должником по данному обязательству). В рамках договора фактора с должником у первого есть лишь право требования и отсутствует какая бы то ни была обязанность, соответственно, должник не вправе обращаться с требованием к фактору даже в случае, если фактор не рассчитался по своему обязательству с кредитором либо знал о нарушении последним своих обязательств перед должником. Этот вывод обусловлен тем, что обязательства кредитора и фактора совершенно самостоятельны и не связаны ни с обязательством должника перед фактором, ни со встречным обязательством кредитора перед должником.
Тем не менее законодатель сделал два изъятия из общего правила, указав на существующую у должника возможность требовать от фактора возврата денежных сумм, если фактор сам не заплатил кредитору либо заведомо знал о нарушении последним обязательств перед должником (хотя какое это имеет отношение к абсолютно самостоятельному обязательству между должником и фактором, не ясно).
Все вышеизложенные критические замечания по поводу ст.161 Банковского кодекса справедливы в отношении открытого факторинга. Что касается скрытого факторинга, то в силу иной правовой природы данных отношений нормы ст.161 могут применяться к ним беспрепятственно.
Рассмотрим  обязанности кредитора.
Статья 162 Банковского кодекса регулирует ответственность кредитора перед фактором, предусматривая, что кредитор несет ответственность за действительность денежного требования, под которое предоставлена денежная сумма. При этом денежное требование признается действительным, если кредитор обладает правом на передачу этого требования и в момент уступки ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.
Приведенное определение действительного денежного  требования недостаточно полно и  точно отражает суть рассматриваемых правоотношений. Вполне возможна ситуация, когда на момент передачи денежного требования никаких обстоятельств, в силу которых должник был вправе не исполнять свое обязательство, не существовало, однако уже после уступки требования кредитор (он же должник по встречному обязательству) не исполнил либо ненадлежаще исполнил свою обязанность, в связи с чем у должника возникло право не платить. На наш взгляд, и в этом случае необходимо считать переданное требование недействительным, ибо фактор лишается возможности получить денежные средства от должника не в связи с действиями последнего, а в связи с деятельностью кредитора. Следовательно, кредитор должен нести ответственность перед фактором за передачу ему недействительного требования. Иной подход в решении данного вопроса дает значительные возможности для злоупотреблений со стороны кредитора.
Отсутствие  соответствующего положения в Банковском кодексе фактически создает положение, когда для того, чтобы защититься от вышеописанной ситуации, в договоре факторинга необходимо предусматривать поручительство со стороны кредитора, иначе у фактора будет отсутствовать надлежащая степень защиты его нарушенного права.
Согласно  ч.3 и 4 ст.162 Банковского кодекса, если денежные средства, полученные фактором по уступленному денежному требованию, оказались меньше суммы долга кредитора по погашению суммы денежного обязательства, кредитор остается ответственным перед фактором за остаток долга, если он выдал поручительство за должника. Фактор имеет право вернуть кредитору требования, не оплаченные должником в срок, и взыскать с кредитора выплаченные ему денежные суммы и ущерб, причиненный фактору неисполнением должником своих обязательств по договору факторинга с правом регресса.
Законодатель, безусловно, прав, предусматривая ответственность  поручителя за должника, но при этом он неточно ссылается на "долг кредитора по погашению суммы денежного обязательства", т. к. в рамках того обязательства, о котором идет речь, у кредитора нет и не может быть никакого долга.
Правила факторинга (п.11) указывают, что при  исполнении должником своих обязательств по оплате денежного требования, являющегося предметом уступки, путем зачета однородных денежных требований к кредитору фактор независимо от формы факторинга и условий договора вправе требовать от кредитора возврата суммы финансирования, если условиями договора факторинга не предусмотрено иное. Таким образом, Национальный банк вышел за пределы регулирования указанных отношений Банковским кодексом и предусмотрел ответственность кредитора даже в случае, когда его требование является действительным и кредитор не взял на себя поручительство за должника. Однако названную норму, на наш взгляд, можно трактовать и сквозь призму "фактического недействительного требования" кредитора (раз должник может зачесть соответствующую сумму денежного требования), а в этом случае ответственность кредитора безусловна.
Согласно  п.15 Правил факторинга, если кредитор не возвратил сумму финансирования в указанный в договоре факторинга срок, фактор на следующий рабочий день относит непогашенную сумму задолженности на счета просроченной задолженности. Тем самым Национальный банк предусмотрел, что в случае, если кредитор взял на себя поручительство за должника и тот не исполнил свои обязанности, кредитор обязан возвратить полученные им от фактора суммы в срок, указанный в договоре, иначе он сам превращается в просрочившего должника.
В заключение напомним, что ст.163 Банковского кодекса распространяет правила о факторинге, установленные ст.153, 155 и 157-162 Банковского кодекса, на отношения по скрытому факторингу, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа сделки. Но большинство из названных статей имеет в качестве предмета регулирования уступку требования, которая отсутствует в скрытом факторинге. Таким образом, скрытый факторинг фактически не может регламентироваться положениями Банковского кодекса Республики Беларусь.  

 

3. Международный факторинг 

Международный факторинг используется в экспортной торговле; он упрощает получение наличных денег в ходе деловых операций экспортера, что имеет большое значение, т.к. при экспортных поставках осуществляется кредитование, нередко на безоборотной основе и в этом случае факторинг защищает от безнадежных долгов.
Мировой практике известны две разновидности факторинга:
    Прямой заключается в том, действует одна компания-фактор - по экспорту в стране импортера-продавца, с которой экспортер имеет договор о факторинге. В соответствии с соглашением о прямом факторинге по уступке права требования покупной цены фактор вступает в прямые отношения с иностранным покупателем.
    Косвенный предполагает две фактор-компании: фактор по экспорту и фактор по импорту (в стране импортера-покупателя). В случае косвенного факторинга иностранный покупатель оплачивает стоимость экспортированной им продукции фактору по импорту в своей стране, который этот платеж переводит фактору по экспорту а последний предоставляет обусловленную сумму экспортеру.
Преимущество  косвенного факторинга состоит в  том, что каждый из факторов имеет  договорные отношения с отечественным клиентом, кредитоспособность (кредитопригодность) которого фактору известна. [«Международное частное право» том 2, издательство БЕК, Москва]
В принципе, все рассмотренные положения  Конвенции регулируют отношения  по первому виду факторинга. Однако ст. 11 говорит о том, что положения  Конвенции применяются «ко всем последующим уступкам денежного требования финансовым агентом или последующими правопреемниками», т.е. к любой последовательной цессии. Отсюда следует, что Конвенция в равной степени регулирует как прямой, так и косвенный факторинг, за исключением одного случая, когда последовательная цессия запрещена договором по факторинговым операциям (ст. 12). 
Обычно выделяют две основные формы факторинга:

    Раскрытый факторинг, при котором получение платежа осуществляется через фактора, имеющего с экспортером договор, согласно которому фактор обязуется приобрести подтвержденные краткосрочные долги иностранных покупателей. Иными словами, экспортер уступает фактору право требования оплаты экспортируемого товара. Покупатель оплачивает покупную цену не экспортеру, а фактору; при этом неподтвержденные долги, подлежащие оплате, приобретаются фактором с правом на регрессные требования.
    Нераскрытый факторинг, имеет место, если договоренности о факторинге не раскрываются зарубежному покупателю; наиболее распространенный его вид: дисконтирование счетов или выкуп счетов со скидкой. [«Международное частное право» том 2, издательство БЕК, Москва]
Права и обязанности  сторон международного факторинга.
Согласно  предписаниям Конвенции (ст. 1) должник  непременно должен быть извещен о переуступке права требования. Уведомление направляется должнику либо самим кредитором, либо по его поручению фактором и должно содержать указание требований, которые составили предмет уступки фактору. Кроме того, в уведомлении в достаточной степени конкретизируются как требования, так и данные о самом факторе, которому покупатель или другое лицо, имеющее обязательство перед клиентом, должно осуществить платеж. Письменное уведомление может быть не подписано, но обязательно должно иметь указание, кем или от имени кого оно составлено, и считается представленным, если оно получено адресатом.
и т.д.................


Перейти к полному тексту работы


Скачать работу с онлайн повышением уникальности до 90% по antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru


Смотреть полный текст работы бесплатно


Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.