Здесь можно найти образцы любых учебных материалов, т.е. получить помощь в написании уникальных курсовых работ, дипломов, лабораторных работ, контрольных работ и рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение уникальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение уникальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения уникальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии и при повышении уникальности не вставляет в текст скрытых символов, и даже если препод скопирует текст в блокнот – не увидит ни каких отличий от текста в Word файле.

Результат поиска


Наименование:


дипломная работа Особенности регистрации ООО

Информация:

Тип работы: дипломная работа. Добавлен: 18.09.2012. Сдан: 2011. Страниц: 7. Уникальность по antiplagiat.ru: < 30%

Описание (план):


СОДЕРЖАНИЕ 

Введение………………………………………………………………………с.
Глава 1. Общая  характеристика обществ с ограниченной ответственностью…………………………………………………………….с.
§1. Понятие и признаки обществ с ограниченной ответственностью.….с.
§ 2.Структура органов управления, ее характеристика….……………....с.
Глава 2. Учреждение обществ с ограниченной ответственностью: догосударственная регистрация (стадии)…………………………………...с.
§ 1.Порядок учреждения обществ с ограниченной ответственностью………………………………………………………..…с.
§ 2. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью…………………………………………………….…….с.
§ 3.Формирование уставного капитала…………………………..……….с.
Глава 3. Порядок  государственной регистрации вновь  создаваемых обществ с  ограниченной ответственностью…………………………………………...с.
§ 1.Общие условия ………………………………………………………..с.
§ 2.Стадии государственной регистрации……………………………….с.
§ 3. ЕГРЮЛ……………………………………………………………...…с.
Заключение………………………………………………………………...с.
Список источников………………………………………………………..с. 
 
 
 

ВВЕДЕНИЕ

     В последнее десятилетие вследствие общественно-политических и социально-экономических изменений в государстве российское корпоративное законодательство претерпело практически полную трансформацию. Это нашло выражение в принятии специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для нашей хозяйственной практики. Изменения законодательства вызвали бурное развитие организационно-правовых форм таких разновидностей коммерческих организаций, как хозяйственные общества. Поэтому становление и совершенствование законодательства, регулирующего деятельность обществ с ограниченной ответственностью, является необходимым условием нормального и динамичного их развития.
     Учитывая  популярность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы, избираемой для вновь создаваемого юридического лица в России, большое количество новелл ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», и недостаточное количество научно-исследовательских и аналитических работ, рассматривающих непосредственно особенности создания данного юридического лица, можно с уверенностью заключить, что правовые исследования проблем создания обществ с ограниченной ответственностью приобретают особую актуальность и имеют большую теоретическую и практическую значимость для законодательной и правоприменительной деятельности.
     Анализ  академических, нормативных и судебных источников, проведенный мной по теме исследований, позволяют прийти к  выводу о том, что правовое регулирование вопросов, связанных с созданием обществ с ограниченной ответственностью, нуждается в анализе, обобщении и совершенствовании. Законодательство нуждается в разъяснении и доработке с целью устранения коллизий.
     Объектом  исследования является совокупность прав участников общества с ограниченной ответственностью, обусловленная наличием особого рода гражданско-правовых отношений, возникающих между участниками и самим обществом с ограниченной ответственностью в связи с созданием общества.
     Предмет исследования составляет анализ российского законодательства в области регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью и исследование проблем.    Целью работы является комплексный анализ норм действующего законодательства, судебной практики и доктрины по вопросам создания обществ с ограниченной ответственностью; системно-структурный анализ основных теоретических и практических проблем в данной сфере; изучение и выработка предложений по усовершенствованию действующего законодательства.
     Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:
     -аналитическое  осмысление понятия «создание  обществ с ограниченной ответственностью»  и уяснение правовой природы  его возникновения;
     -рассмотрение  специфики данного правового  института и его субъектного  состава;
     -изучение и разработка предложений по совершенствованию порядка создания ООО;
     -выявление  недостатков, пробелов, коллизий  действующего законодательства  в рассматриваемой сфере и  выработка предложений по их  устранению.
     Методологическая  основа исследования включает несколько видов частнонаучных методов: компаративистский метод (метод сравнительного правоведения); конкретно-социологический, историко-правовой методы; методы догматического толкования (грамматического, исторического, системного, логического); формально-логические методы: анализ, синтез, абстрагирование, обобщение, индукция, дедукция, аналогия.
     В анализе общих положений о  порядке управления ООО мы исходили из положений научных трудов А.В. Анищенко, А.Ф. Бакулина, Е.В. Бакулиной, В.А. Белова, А.Н. Борисова, С.Г. Бушевой, С.Е. Великановой, О.В. Щербаковой, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Е.А. Суханова, А.Г. Калпина, А.И. Масляева и др.
     Эмпирическую  основу исследования составили ГК РФ, федеральное законодательство, иные нормативно-правовые акты, материалы  судебной практики.
     Научная и практическая значимость исследования определяется его ориентацией на решение актуальных теоретических  проблем в области правового  регулирования создания в обществах  с ограниченной ответственностью. В  работе сформулированы предложения, внесение которых в существующее законодательство позволит разрешить насущные коллизии и дилеммы в законодательстве об ООО.
     Структура работы обусловлена поставленными  целью и задачами, а также методологией исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии. 
 
 
 
 
 
 

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЩЕСТВ  С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 

§1. Понятие и признаки обществ с ограниченной ответственностью
     Закрепленное  ч.1 ст.34 Конституции Российской Федерации  право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ1. Общество с ограниченной ответственностью является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых в целях осуществления предпринимательской деятельности, представляющей собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность (ст.2 Гражданского кодекса РФ).        Легальное понятие общества с ограниченной ответственностью дается законодателем в ст.87 ГК РФ таковым признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.    Если раньше учредительными документами являлись устав и учредительный договор общества, и в случае смены участников, учредительный договор было необходимо подписывать в новой редакции, то с 1 июля 2009 года учредительным документом общества с ограниченной ответственностью признается только устав. На мой взгляд, это позитивный момент – не нужны лишние документы, что сказывается на мобильности бизнеса. Понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении». Договор об учреждении общества заключается один раз, на стадии создания общества с ограниченной ответственностью.          Итак, как видно из данной дефиниции, основные признаки общества с ограниченной ответственностью – это: разделенный на доли уставной капитал и определенное количество участников и функционирование на основе учредительных документов.      Интересным и не лишенным оснований представляется мнение В.А.Белова и Е.В. Пестеревой, а также Е.А.Суханова на само название данной организационно-правовой формы. Исследователи считают неудачным наименование этой организационно-правовой формы коммерческой организации – вопрос заключается в том, почему общество, участники которого согласно законодательству вообще не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? «В действительности явление, обозначаемое сегодня как «ограниченная ответственность» участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как риск потери вкладов, внесенных участниками в уставный капитал хозяйственного общества»2, таким образом, по мнению указанных авторов, общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать обществом с ограниченным риском убытков участников.     Однако я в дальнейшем буду придерживаться традиционного названия, данного законодателем – общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО).          ООО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов, – в этом и представляется его основное отличие (так же, как и АО) от хозяйственных товариществ, являющихся объединениями лиц3.           Привлекательность ООО для ведения предпринимательской деятельности состоит в том, что, по сравнению с хозяйственными товариществами, участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества4. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, за исключением особых случаев, предусмотренных п.3 ст.56 и п.2 ст.105 ГК РФ. Кроме того, участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада5. Таким образом, в данном случае ГК РФ предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. О.Н.Садиков отмечает то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной6. А новая редакция закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Договором об учреждении теперь можно предусмотреть штрафные санкции в отношении учредителя общества, не исполнившего надлежащим образом обязательства по оплате своей доли в уставном капитале.        Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее участников.      Кроме того, для создания ООО не требуется значительного капитала, в сравнении, например, с АО, что удобно для начинающих предпринимателей. Общество может быть учреждено и одним лицом, которое становится его единственным участником (п.2 ст.88 ГК РФ). Общество может впоследствии стать обществом с одним участником, что исключено в АО. Такая возможность, как отмечает О.Н. Садиков, создает дополнительный «спрос» на общества с ограниченной ответственностью, так как позволяет индивидуальному предпринимателю вывести свое личное имущество из сферы ответственности по долгам предприятия7. Общество с единственным участником имеет не два учредительных документа, а только один – устав. Максимальное число участников ограничено – 50.     По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными8.  Итак, имущество общества с ограниченной ответственностью обособлено от имущества участников и учитывается на балансе общества. Общество с ограниченной ответственностью может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.            Общество обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Отдельными видами деятельности ООО может заниматься только на основании лицензии. Если лицензия предусматривает установленную ею деятельность, как исключительную, общество вправе осуществлять только разрешенные виды деятельности и им сопутствующие.           ООО вправе открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами.            В соответствии с п.2 ст. 87 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму.   Устав общества содержит основные сведения, идентифицирующие общества как субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование, место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и т.д.       При многочисленности участников гражданского оборота важное значение имеет индивидуализация общества через его фирменное наименование (фирму)9. Согласно ст. 4 Закона об ООО, общество должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного наименования слова «с ограниченной ответственностью». Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например, «Лтд», «Гмбх»), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.      В данном контексте показателен пример одного из дел. Регистрационная палата Хабаровского края по государственной регистрации юридических лиц отказала в регистрации общества с ограниченной ответственностью «Негосударственный фонд имущества». Термин «фонд» указывает на некоммерческий характер деятельности юридического лица, что не соответствует требованиям п.1 ст.4 ФЗ «Об ООО».   Исходя из изложенного, в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью не может быть использован термин «фонд». Решение регистрирующего органа является законным10.    В другом деле инспекция МНС РФ по г. Белгороду обратилась в Арбитражный суд Белгородской области с иском о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью «К&КИ», ссылаясь на то, что ответчик до настоящего времени не внес соответствующие изменения в учредительные документы11.           Наименование ответчика содержит указание на его организационно-правовую форму, иных терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму в названии общества, в том числе на иностранном языке не содержится. Кассационная инстанция согласна с мнением суда о том, что знак «&» действительно заимствован ответчиком из иностранного языка, однако он не отражает организационно-правовую форму, а в переводе с английского языка означает союз «и» и не может влечь за собой ликвидацию юридического лица.      Право на фирменное наименование относится к исключительным правам общества и не может быть отчуждено, хотя отдельные его элементы (например, какое-либо графическое изображение) могут быть отчуждаемы, в том числе по договору коммерческой концессии.     Общество должно иметь круглую печать (п.5 ст.2 Закона) и вправе иметь штампы, бланки, товарный знак и другие средства индивидуализации. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (ст.32 Закона «Об ООО»). Компетенция общего собрания, а также порядок принятия им решений определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества12. К исключительной компетенции общего собрания относится: образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг и др13. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им для решения в иные органы управления общества.        Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в обществе существует ревизор или ревизионная комиссия (п.6 ст.32 Закона «Об ООО»). Назначение ревизоров относится к исключительной компетенции общего собрания общества. Но, кроме того, общество вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора (внешний аудит) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности14. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть проведена по решению органов управления обществом, а также по требованию любого из его участников. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§ 2. Структура  органов управления общества с ограниченной ответственностью ее характеристика 

      Орган юридического лица – это организационно-оформленная  часть юридического лица, представленная одним либо несколькими лицами, образуемая в порядке, установленном законом  или внутренними документами  организации, наделенная определенными властно-организационными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции, которая посредством принятия специальных видов актов осуществляет во внутренней деятельности юридического лица некоторую функцию, необходимую для поддержания его организационного единства, а также может действовать в гражданском обороте в качестве самого юридического лица15.
      Вопросы структуры органов ООО регламентированы статьей 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»16.
      Высшим  органом общества является общее  собрание участников общества. Общее  собрание участников общества может  быть очередным или внеочередным. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
      Уставом общества при его учреждении или  путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
      Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Унитарные предприятия и учреждения-несобственники могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью с соблюдением установленных для них законом ограничений (по общему правилу – с согласия собственника-учредителя в соответствии с нормами ст. 295-298 ГК РФ).
      Количество  участников общества ограничено числом 50 с тем, чтобы эта конструкция  не заменяла собой акционерные общества (для которых, напротив, повсеместно  устанавливается минимально необходимое число участников). Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым образованием). При этом появляется компания одного лица, т.е. хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Очевидно, что при создании такого общества не заключается учредительный договор, а в структуре его управления отсутствует общее собрание (решения которого заменяются письменными указаниями единственного участника). Понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении». Договор об учреждении общества заключается один раз, на стадии создания общества с ограниченной ответственностью. Но это вовсе не означает, что именно этот участник (учредитель) сам и осуществляет в рамках такого юридического лица предпринимательскую деятельность (тем более что в роли учредителя здесь может выступать также государство или другое публично-правовое образование). Для этого обычно нанимаются управляющий (менеджер) и другие наемные работники. Вместе с тем единственный учредитель (участник) общества юридически не становится собственником имущества последнего (ибо тогда потеряло бы смысл объявление такого общества юридическим лицом), а сохраняет по отношению к обществу права требования обязательственного и корпоративного характера. Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью наиболее часто используется для создания "компаний одного лица"17.
      Уставом общества может быть предусмотрено  образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
      Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более  одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.
      Члены совета директоров (наблюдательного  совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного  органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут  участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса18.
      Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным  исполнительным органом общества и  коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.
      Уставом общества может быть предусмотрено  образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества19.
      Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом  общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального
исполнительного органа общества и участниками общества. Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества20.
      Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об аудиторской деятельности"21. В частности, бухгалтерская (финансовая) отчетность обществ с ограниченной ответственностью подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке при осуществлении ими банковской, страховой и некоторых других видов деятельности; а также если объем выручки общества от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за 1 год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ.
      Формирование  органов управления общества с ограниченной ответственностью имеет свои особенности. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. В соответствии с п. 1 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать
дней  до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом. Как свидетельствует судебная практика, данное требование Закона соблюдается  не всегда. Так, арбитражный суд г. Москвы, рассмотрел в судебном заседании дело по иску Семикина Р.Ю. к ООО "ПрофСтройСфера" о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "ПрофСтройСфера", оформленного протоколом, об отстранении от исполнения обязанностей директора ООО "ПрофСтройСфера" Фрущака А.В. В материалах дела отсутствовали доказательства уведомления участников общества, в том числе истца, о проведении оспариваемого собрания участников ООО "ПрофСтройСфера". Таким образом, был нарушен порядок созыва данного собрания, установленный ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".  Довод ответчика, что на собрании участников общества присутствовал представитель истца, несостоятелен, не подтвержден документально. В материалах дела отсутствует доверенность истца на представителя с правом участия в собрании от имени истца. По утверждению истца на оспариваемом собрании истец не присутствовал, протокол не подписывал. Данное обстоятельство подтверждается материалами дела и не оспаривается ответчиком, которым в отзыве указано, что за Семикину Р.Ю. подпись поставлена Казаковым И.М. Полномочия на совершение данного действия за истца в материалах дела отсутствуют. Проведением оспариваемого собрания участников ООО "ПрофСтройСфера" нарушены права истца, имеющего право на участие в управлении обществом.
      Согласно  ст.43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании. Истец является участником общества и не принимал участие в голосовании. С учетом изложенного суд счел исковое требование о признании недействительным решения внеочередного   общего   собрания   участников   ООО   "ПрофСтройСфера" обоснованным и подлежащим удовлетворению22.
      В другом случае иск был заявлен  о признании недействительными  решения внеочередного собрания ООО "БАЛАНС" о назначении нового генерального директора. Обосновывая свои исковые требования, истец указывал, что является одним из участников ООО "Баланс" и одновременно генеральным директором общества, что общее собрание он не собирал, на собрании не присутствовал, документы в регистрирующий орган для внесения изменений в сведения о юридическом лице не подавал. Истец считал, что изменения в ЕГРЮЛ были внесены на основании сфальсифицированных документов. В соответствии с п. 2 ст. 35 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества, т.е. генеральным директором, по его инициативе, а также по инициативе участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
      В соответствии с п.п. 11.6.2, 11.2.4 устава ООО "Баланс" решение о досрочном  прекращении полномочий генерального директора должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Оспариваемое истцом решение общего собрания участников было признано   судом   недействительным   в   соответствии  со   ст. 43   ФЗ   "Об   обществах   с   ограниченной ответственностью",   как   принятое   с   нарушением   ст. ст. 35,   36   ФЗ   "Об   обществах   с   ограниченной ответственностью", устава общества и нарушающее права и законные интересы истца23.
     Таким образом, структура, состав и порядок  формирования органов управления общества с ограниченной ответственностью оказывают  определяющее влияние на его деятельность. Они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов участников и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений. Поэтому законодательство регулирует порядок формирования органов управления общества с ограниченной ответственностью, их структуру, иерархическую соподчиненность, функции и полномочия. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 2. УЧРЕЖДЕНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ: ДОГОСУДАРСТВЕННАЯ  РЕГИСТРАЦИЯ
§ 1.Порядок учреждения обществ с ограниченной ответственностью
     Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью определяет ст. 11 Закона, которая развивает нормы, установленные п. 1 ст. 89 ГК РФ, и учитывает сложившуюся в процессе их реализации практику. В данной статье регулируется порядок создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения. Нормы ст. 11 Закона являются императивными, однако последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества, о чем подробнее будет сказано ниже24.  
        У общества с ограниченной ответственностью должны быть два учредительных документа - учредительный договор и устав (ст. 89 ГК РФ и ст. 11 Закона). Но в связи с внесениями изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые вступают в силу с вступают в силу с 1 июля 2009 года учредительным документом общества с ограниченной ответственностью признается только устав.  
    Последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так:   - подготовка проектов учредительного договора и устава общества, а также проектов решений по вопросам, указанным в п. 1 ст. 11 Закона;    - согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов;            - подготовка собрания учредителей по вопросам, связанным с принятием решений об избрании исполнительных органов общества, утверждении денежной оценки вкладов участников (при их внесении в неденежной форме), других необходимых решений, заключением учредительного договора и утверждением устава общества, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания;   - проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам с соблюдением требований п. 1 ст. 11 Закона, а также заключение учредительного договора и утверждение устава общества (по желанию учредителей учредительному договору может быть придана нотариальная форма);            - открытие счета в банке и внесение необходимой части вкладов в уставный капитал создаваемого общества в соответствии с учредительным договором, но не менее 50%; е) оплата государственной пошлины и представление учредительных и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц25.       Решения учредителей общества могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также удостоверить решение круглой печатью26. При этом результаты указанных решений должны быть отражены и в учредительном договоре, в частности о составе органов общества, размерах долей участников и др.  
               В случае, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, в решении об учреждении общества достаточно отразить:              - факт учреждения общества с определенным фирменным наименованием и местом нахождения;         - факт утверждения устава общества;        - принципы образования органов управления общества, на основе которых подготовлены соответствующие разделы устава, и факт принятия учредителем на себя обязанностей единоличного исполнительного органа общества, если данное обстоятельство имеет место;       - размер уставного капитала, денежную оценку ценных бумаг, других вещей или имущественных либо иных прав, имеющих денежную оценку, либо денежную сумму, которые подлежат внесению учредителем в качестве вклада в уставный капитал создаваемого общества, и порядок оплаты уставного капитала. Поскольку при учреждении общества с ограниченной ответственностью одним лицом не заключается учредительный договор, целесообразно, чтобы решение о его учреждении, принимаемое единолично, содержало также права, обязанности и последовательность действий учредителя при создании общества27 .      Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку.    Крайне интересным представляется вводимый с 1 июля 2009 года институт соглашения участников общества о порядке осуществления прав участников. Теперь участники общества с ограниченной ответственностью могут официально составить договор, предусматривающий, в том числе, обязанность участников общества, подписавших его, числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Данное нововведение повысит предсказуемость ведения совместного бизнеса и позволит избежать конфликтов между участниками общества. Безусловным преимуществом договорной формы фиксации порядка взаимодействия участников общества по сравнению с практиковавшимися до этого «джентльменскими соглашениями» является возможность судебного понуждения участника общества к выполнению принятых на себя обязательств по совместному управлению обществом.  Четвертый абзац п. 1 ст. 11 Закона устанавливает императивные правила принятия решений, связанных с учреждением общества. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно28. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом и учредительными документами общества.          Новая редакция закона предусматривает возможность установления в уставе общества фиксированной цены, по которой участники общества могут приобрести долю, воспользовавшись преимущественным правом приобретения доли в случае ее отчуждения одним из участников. Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).           Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации29. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.            В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц30. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота31. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами.        Соглашусь с тем, что новая редакция закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает солидарную ответственность учредителей по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Договором об учреждении теперь можно предусмотреть штрафные санкции в отношении учредителя общества, не исполнившего надлежащим образом обязательства по оплате своей доли в уставном капитале.
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     § 2. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью
     Учредительными  документами общества являются учредительный договор и устав общества.         Учредительный договор - документ, регулирующий создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные действующим законодательством для данного договора как учредительного документа.             В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества32.          Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа согласно п.1 ст.89 ГК РФ. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как показывает практика, «указание в учредительном договоре компании неточных данных о государственной регистрации одного из учредителей само по себе не будет основанием для признания договора ничтожным в части вхождения этого лица в состав учредителей»33.          Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Учредительный договор действует с момента его заключения до момента ликвидации юридического лица.      К учредительным документам ООО относится также устав, утверждаемый учредителями. Если учредительный договор и устав были разработаны заранее, возможно их одновременное принятие собранием учредителей, но, как правило, заключение учредительного договора начинает формализованный процесс создания общества34. Закон не требует специальной формы ни для договора, ни для устава.      Устав должен включать следующую информацию:     - полное и сокращенное фирменное наименование общества;   - сведения о месте нахождения общества;      - сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;       - сведения о размере уставного капитала общества;     - сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;           - права и обязанности участников общества;      - сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;             - сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;          - сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;             - иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.  Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам.     В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества35. Хотя, по логике вещей первичным документом является учредительный договор, заключаемый учредителями именно для создания общества и определяющий порядок ведения совместной деятельности учредителей по созданию общества. Оригинал устава и учредительного договора хранятся согласно ст.50 Закона по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить все участники общества. За изготовление копий устава и договора взимается плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество не вправе получать прибыль от подобных действий.          Федеральный арбитражный суд Уральского округа постановил, что ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусматривает обязанности общества предоставлять копии иных документов, кроме учредительного договора и устава36.       Следует отметить в общем, что устав определяет только корпоративные отношения с участием юридического лица и его учредителей. Когда созданное юридическое лицо является корпорацией, т.е. основано на строго фиксированном членстве, устав регламентирует отношения, возникающие между юридическим лицом, его учредителями (участниками, членами) и лицами, действующими в качестве его органов.   Получается, что корпоративные отношения между юридическим лицом и его учредителями успешно регламентируются как учредительным договором, так и уставом. Между тем обязательственные отношения между учредителями юридического лица, а также корпоративные отношения между учредителями в юридических лицах - учреждениях можно установить и урегулировать либо учредительным договором, либо договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, но не уставом.   Учитывая функции, которые выполняет учредительный договор в процессе создания и деятельности юридического лица, его существование в российском праве, по мнению Н.В. Козловой, представляется излишним, поскольку он может быть заменен, с одной стороны, договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, с другой стороны (в нашем случае) - уставом.        Аналогичное мнение (об отсутствии необходимости двойственности учредительных документов ООО) высказывают другие комментаторы ГК РФ. Система двух учредительных документов ООО – не является удачным ходом законодателя. Она порождает проблемы, которые пока не получили на практике удовлетворительного решения. Так, например, неясно, какой из двух учредительных документов ООО имеет приоритет в случаях, когда между ними обнаруживаются расхождения.      Необходимость учредительного договора для общества с ограниченной ответственностью даже в ходе подготовки законопроекта подвергалась серьезным сомнениям37.          Изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как внесение изменений в устав общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для решения этого вопроса не предусмотрена уставом общества38. Как верно замечает С.Д.Могилевский, в результате подобного правового регулирования возникают «реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора».     Федеральным законом от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ были внесены изменения и дополнения в Гражданский кодекс, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Изменения вступают в силу с 1 июля 2009 года и после этой даты в жизни граждан, являющихся участниками или руководителями обществ с ограниченной ответственностью, прибавится хлопот. 
           К числу новелл, облегчающих жизнь участников обществ с ограниченной ответственностью, можно отнести законодательное определение состава учредительных документов общества с ограниченной ответственностью. Если раньше учредительными документами являлись устав и учредительный договор общества, и в случае смены участников, учредительный договор было необходимо подписывать в новой редакции, то с 1 июля 2009 года учредительным документом общества с ограниченной ответственностью признается только устав.  Понятие учредительного договора исключается из закона, вместо него вводится понятие «договор об учреждении». Договор об учреждении общества заключается один раз, на стадии создания общества с ограниченной ответственностью.   Сейчас с уверенностью можно сделать один вывод о последствиях принятия изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью для участников и руководителей обществ - с 1 июля до 31 декабря 2009 года нужно будет приводить уставы обществ в соответствие с новой редакцией закона. Шестимесячный срок, отведенный законодателем, ничтожно мал, учитывая количество зарегистрированных обществ с ограниченной ответственностью.
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§ 3.Формирование уставного капитала
     Уставный  капитал общества определяет минимальный  размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.      Согласно статье 14 Федерального закона от 8 февраля 1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью) уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.   В настоящее время минимальный размер оплаты труда (для исчисления гражданско - правовых обязательств) составляет 100 рублей (статья 5 Федерального закона от 19 июня 2000 года №82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»)39. Таким образом, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью не может быть менее 10000 рублей.   При регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в том числе в связи с приведением его в соответствие с Законом об обществах с ограниченной ответственностью (пункт 3 статьи 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений.            Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.      Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби40. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.       Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли41.            Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества42. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества.  Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно43.  Следует иметь в виду, что в качестве вклада в уставный капитал общества могут вноситься деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку44. В связи с этим необходимо учитывать следующее:      а) денежная оценка неденежных вкладов, в том числе имущественных и иных прав, подлежит единогласному утверждению решением общего собрания всех участников (учредителей) общества;      б) при внесении неденежного вклада с номинальной стоимостью, превышающей сумму, эквивалентную двумстам минимальным размерам оплаты труда, установленным федеральным законом на дату представления документов на государственную регистрацию, требуется его оценка независимым оценщиком, которая должна быть произведена в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 года №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»45.      При передаче обществу в качестве вклада в уставный капитал права пользования имуществом на определенный срок, необходимо иметь в виду, что в случае досрочного прекращения такого права участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Учредительным договором могут быть предусмотрены иные порядок и сроки предоставления участником общества компенсации при досрочном прекращении пользования имуществом по сравнению с указанными в Законе об обществах с ограниченной ответственностью46. Вместе с тем при выходе или исключении из общества участника, передавшего имущество в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, это имущество остается в пользовании общества до истечения установленного срока, если учредительный договор не предусматривает иное.      Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.    В целях стимулирования привлечения в Российскую Федерацию иностранных инвестиций Правительством Российской Федерации установлен льготный порядок ввоза на территорию Российской Федерации товаров, вносимых в качестве вклада в уставный капитал общества47.  Документы для таможенного оформления представляются в соответствующий таможенный орган. Как правило, таможенные органы дополнительно требуют предоставить документы, обосновывающие необходимость ввозимого имущества.      Оценка вложения капитала осуществляется в валюте Российской Федерации.           Согласно статье 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества48. При этом стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.          Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета его требований к обществу49.        Согласно статье 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью внесение вклада в порядке, в размере, в составе и в срок, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества, является обязанностью участников общества.            Я бы хотела отметить то, что в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» с 1 июля 2009 года ступают в силу изменения. Для бизнеса положительным изменением можно считать и то, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, за исключением случаев прямо предусмотренных ФЗ «Об ООО», подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.       Заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ подается нотариусом, совершившим нотариальное удостоверение сделки, в течение 3–х дней с момента совершения указанного нотариального действия.      На мой взгляд, данная норма усложняет возможность незаконного получения контроля над обществом, но, вместе с тем, создает определенные трудности для фигурантов сделки (посещение нотариуса, дополнительные расходы по оформлению сделки, предоставление документов).    До внесения изменений в закон «Об ООО» залог долей общества централизованным образом не учитывался. Таким образом, была возможность приобретения прав собственности на долю (часть доли) при условии их нахождения в залоге у третьего лица. Проверить чистоту подобной сделки не представлялось возможным.       Законодатель устранил данный пробел. В изменениях прямо сказано о том, что данная сделка подлежит нотариальному удостоверению и фиксации в соответствующих документах общества. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. 
 
 
 

Глава 3. ПОРЯДОК ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ  ВНОВЬ СОЗДАВАЕМЫХ ОБЩЕСТВ С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 

§ 1.Общие условия государственной регистрации вновь создаваемых обществ с  ограниченной ответственностью 

     Необходимым условием занятия предпринимательской  деятельностью по ГК РФ является государственная  регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности (п.1 ст.2 ГК РФ), в чем находит свое выражение один из признаков этой деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается50. Регистрация является обязательным основанием осуществления субъектом предпринимательства своего права на ведение хозяйственной и иной предпринимательской деятельности в результате общего конституционного дозволения51
и т.д.................


Перейти к полному тексту работы


Скачать работу с онлайн повышением уникальности до 90% по antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru


Смотреть полный текст работы бесплатно


Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.