На бирже курсовых и дипломных проектов можно найти образцы готовых работ или получить помощь в написании уникальных курсовых работ, дипломов, лабораторных работ, контрольных работ, диссертаций, рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение уникальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение уникальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения уникальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии и при повышении уникальности не вставляет в текст скрытых символов, и даже если препод скопирует текст в блокнот – не увидит ни каких отличий от текста в Word файле.

Результат поиска


Наименование:


Диплом Законодательство о компаниях в Монголии, практика его применения и правовое регулирование корпоративного управления компаниями. Анализ правовых норм деятельности компании, рекомендации для совершенствования правового регулирования управления компаниями.

Информация:

Тип работы: Диплом. Предмет: Правоведение. Добавлен: 10.08.2009. Сдан: 2009. Уникальность по antiplagiat.ru: --.

Описание (план):


2
Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Введение

До 1950 годов монгольские граждане занимались частным предпринимательством и имели право создавать кооперативы. Но в 1958 году законом было запрещено частное предпринимательство. Вследствие этого гражданские кодексы Монголии не регулировали вопросы создания и деятельность частных коммерческих структур.

Однако, на рубеже 80-х и 90-х годов прошлого века когда начался переход к рыночным отношениям в Монголии возникла необходимость создать новое законодательство, посвященное частному предпринимательству. Особенно остро эта проблема встала в отношении законодательства о компаниях, так как переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

Первым источником юридического регулирования вопросов создания и деятельности частных коммерческих структур в Монголии являлся закон «Об иностранных инвестициях» МНР, принятый в марте 1990 года, который ввел в монгольское гражданское право новый вид юридических лиц - совместное предприятие или организация с иностранными инвестициями. Принятие данного закона явилось значительным шагом вперед развитии монгольского законодательства. В первые в правовой практике была допущена возможность принадлежности доли участия в монгольском предприятии иностранному лицу. Однако, наряду с хозяйственными единицами с иностранными инвестициями стали появляться хозяйственные единицы, создаваемые монгольскими гражданами и юридическими лицами так как создание хозяйственных единиц со участием частного капитала стало объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики.

Таким правовым документом, задавшим направление развития регулирования вопросов создания и деятельности юридических лиц стал закон «О хозяйственных единицах» МНР от 17 января 1991 года. Данный закон определял порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации, структуру управления хозяйственных единиц, права и обязанности их членов.

Так как принятие закона «Об иностранных инвестициях» от 15 марта 1990 года и закона «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года явилось значительным шагом вперед развитии монгольского законодательства о коммерческих юридических лицах, и принятие таких актов было обусловлено социально-экономическими изменениями, которые произошли в Монголии в начале 1990 годов. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран.

С начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов и характер деятельности этих органов. В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно формировалось новое законодательство о компаниях как новая подотрасль гражданского законодательства.
Таким образом с принятием закона Монголии «О хозяйственных единицах» 1991 года возникла необходимость развивать и совершенствовать законодательство, регулирующее порядок создания и управления такими новыми для Монголии организационно-правовыми формами хозяйствующих субъектов как акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью, так как процесс становления акционерной формы и создания первых акционерных компаний в Монголии, по времени совпало с не менее активным процессом приватизации государственных предприятий и совхозов.
Так за последние пятнадцать лет в результате приватизации на базе значительного количества государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Наряду с преобладающей ролью приватизации в формировании частного сектора, реформирование существующих предприятий и создание новых частных предприятий также сыграло немаловажную роль. Если в 1990 году доля частного сектора в ВВП составляла лишь 5 процентов, то к 2003 году этот показатель составил уже 80 процентов. В силу этого в течение последних пятнадцати лет в нормативных актах, регулирующих все возможные вопросы, связанные с хозяйственными единицами и законах неоднократно вносились изменения, а некоторые даже отменялись.
В настоящее время хозяйственные единицы частного сектора играют огромную роль в экономике страны и рост ВВП в основном обеспечивается за счёт частного сектора и растёт число занятых в частном секторе. По данным единого государственного реестра хозяйственных единиц всех форм собственности на 01 января 2001 года в стране было зарегистрировано 9282 компании, 2776 товариществ. А также по данным Агентства по иностранным инвестициям и внешней торговле Монголии на 01 июля 2000 года в стране было зарегистрировано 1430 совместных компаний или хозяйственных единиц с иностранными инвестициями. При этом, число компаний, товариществ и совместных компаний продолжает увеличиваться.
Однако, как отмечают исследователи (Б. Дашням, В.Н. Самаруха и другие) в настоящее время большинство хозяйственных единиц Монголии находятся в кризисном состоянии. Это вызвано неэффективной приватизацией, кризисом оборотного капитала, чрезмерной открытостью рынка страны. В месте с тем эффективность деятельности многих компаний является низкой, что негативно сказывается на рентабельность монгольских компаний и хозяйственных единиц. Так как во многом эффективность деятельности компаний зависит от решения проблем в модели управления ими. Следовательно, проблемы правового регулирования корпоративного управления ставятся остро и привлекают интересы исследователей и специалистов. С другой стороны в настоящее время у нас не проводится научное исследование по вопросам корпоративного управления компаниями, которые являются одной из актуальных проблем гражданского права Монголии.
Таким образом, практика деятельности существующих компаний и других видов хозяйственных единиц требует детального правового регулирования новых организационно-правовых форм коммерческих структур и вызывает необходимость разработки путей совершенствования действующего законодательства о компаниях и правовых проблем корпоративного управления компаниями как на теоретическом, так и на законодательном уровне.
Поэтому правовой статус компании и правовые проблемы корпоративного управления компаниями в настоящее время актуальны и являются темой дипломной работы.
Объект дипломной работы - правовой статус компании и правовое регулирование управления компаниями.
Предметом настоящего научного исследования являются история становления и развития законодательства о компаниях в Монголии, действующее законодательство, регулирующее правовой статус компании и ее органов управления, практика его применения и юридические вопросы совершенствования правового регулирования корпоративного управления компаниями.
Цель настоящего исследования состоит в комплексном анализе содержания правовых норм, регулирующих создание, реорганизацию, ликвидацию и деятельность компании и других видов юридических лиц, а также разработка практических рекомендаций, направленных на дальнейшее совершенствование правового регулирования управления компаниями.
Поставленная цель определила Задачи, которые могут быть сформулированы следующим образом:
1. рассмотрение вопросов о становлении и развитии законодательства о компаниях в Монголии;
2. анализ и выявление элементов действующего законодательства о компаниях несоответствующих потребностям развития экономики и общества;
3. рассмотрение схемы управления компаниями и совершенствование механизма управления компаниями;
4. разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства о компаниях и правового регулирования корпоративного управления компаниями.
Методологическая основа исследования. Методологическую основу диссертационного исследования составляет диалектический метод познания. Автором были использованы логический, сравнительно-правовой, исторические методы. Для выяснения статуса компании широко применялся метод анализа существующих точек зрения.
Теоретическую основу образуют научные положения в области науковедения, гражданского права, гражданского процесса, римского права, международного частного права, экономики и истории, содержащиеся в трудах отечественных и зарубежных учёных и цивилистов таких как Д. Дугэржава, Т. Мунхжаргала, Т. Мэндсайхана, Б. Чимэда, Ц. Цолмона, Л. Болор-Эрдэнэ, Д. Болдбаатара, Ж. Ядамс?рэна, С.Н. Братуся, В.П. Грибанова, Р. Давида, В.В. Долинской, С.Э. Жилинского, К. Жоффе-Спинози, И.В. Зыковы, М.Г. Ионцева, О.С. Иоффе, А.И. Каминки, Т.В. Кашанины, М.И. Кулагина, О.А. Красавчикова, В.Л Слесарева, Ж.Х. Клауса, Д.В. Ломакина, М.Н. Марченко, С.Д. Могилевского, В.П. Мозолина, П. Степанова, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, А.В. Терехина, Е. Торкановского, В.В. Зайцева, Г.Ф. Шершеневича, И. Щиткины, В.Ф. Яковлева, Kenneth R. Simmons, Denis Tallon, Chеryl W. Cray, Peter Janachkov, Daniel F. Visoiv и других.
Информационная основа включает нормативные акты Монголии, акционерное законодательство зарубежных государств (США, Англия, Российская Федерация, РСФСР, СССР и страны с переходной экономикой), регулирующее или регулировавшее управление акционерным обществом либо связанные с этим отношения. Важными источниками информации при изучении исследуемых вопросов служат статистические сборники, информационные справочники, другие материалы аналитического характера, помогающие получить наиболее полную и объективную информацию о роли и удельном весе частных коммерческих структур в экономике Монголии и развитии акционерных компаний в Монголии.
Исследование практики применения законодательства о компаниях основывается в основном на трудах исследователей поскольку в настоящее время не проводится исследование по вопросам судебной и арбитражной практики в области корпоративного права.
Структура дипломной работы обусловлена предметом исследования, его целями и задачами. Диссертационная работа состоит из введения, трех глав, включающих девять параграфов, заключения, списка библиографических источников.
1. История возникновения и развития компаний, становления законодательства о компаниях в Монголии

Настоящая глава посвящена вопросам о становлении акционерной формы хозяйствования и формировании национального законодательства о компаниях в Монголии. А также рассматривается система нормативных актов действующего законодательства о компаниях Монголии.
1.1 История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии

Исследователи приводят разные данные относительно того, когда первые акционерные общества возникли в Монголии. По мнению одних ученых в начале XX века акционерные общества других стран осуществляли свою деятельность в Монголии, и они были одной из форм иностранных инвестиций в Монголии См. О. Батсайхан “Независимость Монголии и договор Хиагта 1915 года между Китаем, Россией и Монголией” (1911-1946 г.). 2002. С. 15..
После победы народной революции в июле 1921 года акционерные общества продолжали свое существование до момента, когда имущество иностранных инвесторов не национализировалось. Однако в тот период не было законодательство, посвященное частному предпринимательству и иностранным инвестициям хотя на монгольском рынке иностранный капитал господствовал до 1930 годов. Ч.Улаан. Указанное сочинение. С. 17. Монголия была страна с кочевым хозяйством и небыла развита промышленность. По этой причине в Монголии доминировало малое предпринимательство, направленное на удовлетворение личных потребностей граждан. Т.Мунхжаргал. “Роль права бизнеса в правовой науке”. Журнал “Арбитраж и право бизнеса”. 2005. №02(07). С.44.
С начала 1920 годов в Монголии начали развиваться промышленность и сельское хозяйство и были приняты акты гражданского законодательства, направленные на регулирование хозяйственной деятельности. Этот процесс выражался в создании и постепенном развитии национальной промышленности, механизированного транспорта и связи, и в образовании новой хозяйственной единицы в сельском хозяйстве в виде госхозов, конно-сенокосных станций и простейших форм производственной кооперации. С развитием государственного сектора экономики страны произошли кардинальные изменения в структуре государтвенного бюджета. Государственные и кооперативные организации начали давать основную часть дохода госбюджета уже к 1940 году.
С 1941 года МНР перешла к планированию народного хозяйства в масштабе всей страны, а с 1948 года к осуществлению пятилетних планов. Ч.Улаан. Указанное сочинение. С.20. Однако несмотря на переход к планированию до 1950 годов монгольские граждане занимались частным предпринимательством и имели право создавать кооперативы. В Монголии первый гражданский кодекс был принят только в 1926 году, который не регулировал вопросы создания и регистрации юридических лиц. Он лишь упоминает термины “кооператив” и “предприятие”.Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. С. 4-69 Но в 1958 году законом было запрещено частное предпринимательство. См. Б.Чимид и другие. Указанное сочинение. С.7. Следовательно акты гражданского законодательства Монголии не знали институты компаний и товарищества и не регулировали вопросы создания деятельности частных коммерческих структур.
Так последующие гражданские кодексы 1952 и 1963 годов не упоминали термин «акционерное общество» или «компания». Гражданский кодекс МНР от 27 мая 1952 года. Гражданские кодексы Монголии. Уланбатор. 2002 . С.71-137;Гражданский кодекс МНР от 1 апреля 1963 года. Там же. С.138-312. Таким образом до 1990 годов в МНР согласно ст. 19 ГК 1963 года юридическими лицами являлись следующие виды социалистических организаций, который был репетицией норм гражданского кодекса РСФСР 1963 года:
а) государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие на хозяйственном расчете имеющие закрепление за ними основные и оборотные средства и самостоятельный баланс;
б) учреждения и иные государственные организации, состоящие на государственном бюджете и имеющие самостоятельную смету, руководители которых пользовались правами распорядителей кредитов (за изъятиями, установленными законами);
в) сельскохозяйственные объединения, артели промышленной кооперации и их союзы и другие кооперативные и общественные организации, а в случаях предусмотренных законом или уставом этих организаций, также их предприятия и учреждения, имеющие самостоятельную смету и самостоятельный баланс;
г) государственно-кооперативные организации Гражданский кодекс МНР. Юридический комитет Совета Министров МНР. Улан-Батор, 1967. С. 11..
В начале 90-х годов Монголия имела торгово-экономические отношения с 30 странами мира. Следовательно распад СССР и СЭВ привел к прекращению помощи и кредитов, которые оказывались нашей стране и нанес сильный удар экономике Монголии. Эти факторы явились важнейшими предпосылками эволюционного перехода к рыночным экономическим отношениям.
Так на рубеже 80-х и 90-х годов прошлого века начался переход к рыночным отношениям в Монголии и важнейшей целью переходного периода в рыночную экономику являлась приватизация государственной собственности и государственных предприятий и организаций. В результате изменения форм собственности и приватизации возникли новые организационно-правовые формы хозяйствующих субъектов как частные предприниматели, товарищество, компании и другие виды коммерческих структур и были приняты первые акты законодательства о компаниях в Монголии.
Поэтому другие следователи утверждают, что в Монголии первые компании были созданы путем акционирования государственных предприятий и совхозов в 1991 году и связывают возникновение акционерных компаний с принятием закона Монголии «О хозяйственных единицах» 1991 года Ж. Батхуяг. Проблемы теории и практики приватизации в Монголии. Улан-Батор, 2001. С. 178; Д.Дугэржав, Ж.Дашдорж. Пособие “Правовое регулирование компании”. Улан-Батор, 2003. С.3.. Они считают, что процесс приватизации государственной собственности был тем началом, которое повлекло за собой процесс возникновения акционерных компаний См. Б. Амарсанаа и другие. Пособие “Компании: Правовые аспекты”. Улан-Батор, 2003. С. 10..
Действительно за последние пятнадцать лет в результате приватизации было создано 778 акционерных компаний и 430 компаний с ограниченной ответственностью и 248 акционерных компаний с участием государственных капиталовложений Ж. Ядамсурэн. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Улан-Батор, 2003. С. 10..
Таким образом, за последние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новые хозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности и приватизации государственных предприятий и совхозов, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов.
Так с начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах поскольку переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.
В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компании и товарищества вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. См.И.Идэш. Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии// Юрист.2005. №10.С.53. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно произошло становление нового законодательства о компаниях в Монголии.
Так как прежде чем перейти к вопросу о становлении законодательства о юридических лицах новых для хозяйственной практики Монголии кратко рассмотрим вопрос о становлении современного акционерного законодательства в бывших социалистических странах, которое стало основным правовым базисом для формирования монгольского законодательства о компаниях и значительно повлияло на процесс законотворчества по вопросам юридических лиц.
В 1980 годах большинство бывших социалистических стран приняло законодательные акты, определяющие правовые основы и условия акционирования государственных и муниципальных предприятий. Особое место среди таких нормативных актов занимали нормы, регламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации и деятельности. Как исследователи отмечают, все эти изменения в гражданском законодательстве бывших социалистических стран произошли под влиянием достижений западных правовых систем, поскольку большинство стран, которые переняли акционерную форму не выработали ее самостоятельно. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права Т.1.СПб.,1908. При этом следует отметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерное законодательство ведущих стран мира, поскольку до второй мировой войны они имели собственные акционерные законодательства.
На рубеже 80-х и 90-х годов, когда начался переход к рыночной экономике в странах с переходной экономикой органы государственной власти этих стран столкнулись с необходимостью создания акционерного законодательства, регулировавшего вопросы создания и деятельности частных коммерческих структур. Каждая из стран с переходной экономикой решила данный вопрос по своему.
Например, Польша, Венгрия ввели в действие их довоенные коммерческие кодексы, регулирующие вопросы создания частных коммерческих структур. А другие страны приняли новые законы об акционерных обществах, которые устанавливали организационно-правовые формы юридических лиц, предусмотренных в акционерном законодательстве ведущих странах мира Legal forms of joint ventures in German, French and English Law, 1990, Р.2 United Nations Centre on Transnational Corporations. New York. Materials of Seminar on Structuring Foreign Investment Arrangments. Mongolian People's Republic. Ulaanbaatar. 17-20 December. 1991..
Таким образом, национальное акционерное законодательство ведущих стран мира стало правовым базисом для становления современного акционерного законодательства в странах с переходной экономикой поскольку гармонизация и сближение акционерного права различных стран позволяет странам, которые изменяют свое национальное законодательство в целях привлечения иностранных инвестиций и транснациональных корпораций успешно конкурировать с другими странами в качестве либерального акционерного законодателельства и формы инкорпорации бизнеса.
Историко-правовой анализ развития акционерных обществ и акционерного законодательства в достаточной степени осуществлен в зарубежной юридической литературе и, кроме того, выходит за рамки настоящей работы. Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. К.Яичкова. М., 1966;
Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под ред. Д.М.Генкина. М., 1963;
Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. В.П.Мозолина и Кулагина. М., 1980;
Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под.ред.Е.А.Васильева, М., 1993; Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США, М., 1966-с.255-257;Нарышкина Р.Л. Акционерное право США (Правовое положение предпринимательских корпораций США),-М.,1978; Гражданское и торговое право зарубежных государств/ Под ред. Е.А. Васильева. М., 2005. При этом следует отметить, что в Европе систематизация и легализация правил акционерных дел начались только с 1843 г. Долинская В.В. Торговые общества: сравнительный анализ//Вестник Московского университета .Сер.II. Право. 1992. №3. Такую же позицию занимает итальянский исследовать П.Верручоли, который пишет, что создание крупных компаний стало регулироваться законодательными актами с XIX века благодаря систематизации правил инкорпорации компаний. Piero Verrucoli. Non-profit organizations (A Comparative Approach),Milano - Dott. A.Giuffre Editore - 1985.P.2. и развитие акционерного законодательства различных стран продолжается по настоящее время.
В науке нет единого мнения о том, когда появились первые прообразы акционерных обществах. По мнению одних ученых акционерные общества происходят от товариществ в древнем Риме (societas vectiglium publicanorum) См. Покровский И.А. “История римского права” издание 2-ое. Петроград. 1915. С. 322-324., по мнению других от средневековой системы государственных займов где статус кредитора был подобен статусу современных акционеров “Юридическая энциклопедия” под редакцией Тихомирова М.Ю., 2001 год. С. 32.. Некоторые исследователи (Гольдшмидт, Шмоллер, Ендеман) считали, что банк Святого Георгия - это первое акционерное общество, другие - что он лишь прообраз акционерного общества, а Леман утверждал, что данный банк не имеет никакого отношения к акционерным обществам. Каминка А.И. Акционерные компании.-СПб.,1902 год, том1. С. 48. Ряд современных исследователей считают, что, у банка Святого Георгия появились черты, присущие современному институту «акционерное общество». Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. “Акционерные общества: история и теория”, Минск. “Амалфея” 1999. С.255. Дореволюционный ученый И.Т. Тарасов, в своей работе «Учение об акционерных компаниях» так же считает, что первой акционерной компанией был Генуэзский банк. Тарасов И.Т. Указанное сочинение. С.84.
Одни ученые утверждают, что колониальные компании внесли черты акционерных обществ и оказали значительное влияние на формирование конструкции «акционерное общество».
А другие исследователи связывают возникновение акционерных обществ с эпохой промышленных революций и становлением капиталистического способа производства, поскольку потребности в решении крупных задач в области производства товаров, страхования, кредита позволила акционерной форме окончательно зарекомендовать себя как лучшую, наиболее удобную для осуществления подобного рода деятельности.
Совершенно естественно, что многие авторы указывают на тот факт, что акционерное общество было обусловлено капиталистическим способом производства и появилось на заре его развития. Васильев Е.А. и др. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., “Международные отношения”. 1993. С. 136.
Сама экономическая природа зарождавшихся капиталистических общественно-экономических отношений способствовало появлению и развитию такой организационно-правовой формы как акционерное общество. Известный российский цивилист М.И. Кулагин пишет: «Вплоть до XIX века акционерные общества в Европе были скорее исключением, чем правилом. И только промышленная революция, потребовавшая небывалой дотоле концентрации капитала, явилась мощнейшим ускорителем чрезвычайного распространения акционерных обществ». Кулагин М.И. “Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо”. Избранные труды. М., “Статут”. 1997. С.49.
Таким образом, промышленная революция и рост производства в европейских странах предопределили издания актов, регулирующих вопросы учреждения акционерных обществ. Первым из таких актов явился закон Англии «о мыльных пузырях» под названием Babbles act 1720 года. Данный закон действовал более сто лет. Однако, в 1825 году акционерные общества в Англии стали вновь подчиняться действию общего права. Так же с 1894 года начал функционировать специализированный коммерческий суд и практика которого играла большую роль в развитии коммерческого права Англии. Kenneth R. Simmonds. United Kingdom. Volume 1. National Reports. Victor Knapp. Chief Editor. Under the Auspices of the International Association of Legal Science. J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Mouton. The Hague. Paris. 1972. P. U-84.
Крупнейшей вехой акционерного законодательства стало появление в 1807 году Торгового кодекса Франции (Code de commerce). Кодекс вводит понятия анонимного (акционерного) общества и коммандитного товарищества на акциях, при чем, для последних устанавливается явочно-нормативный порядок создания без специального разрешения. А также он содержит положения о предприятии и порядок совершения сделок, связанных с предприятием. Denis Tallon. Civil Law and Commercial Law. Chapter 2. Volume VIII. Konrad Zweigert. Chief Editor. Under the auspices of the International Association of Legal Science.
J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Martinus Nijhoff Publishers. The Hague. Boston. London. P.93.
Для акционерных обществ устанавливается разрешительный порядок создания. В кодексе определялось, что наименование общества должно отличиться от имени участников и отражать предмет его деятельности. Интересно, что управление такими обществами осуществлялось уполномоченными лицами, которые могли и не быть акционерами. Устанавливалась ограниченная ответственность участников, акции, составляющие уставной фонд, делились на именные и предъявительские. Торговый кодекс Франции систематизировал представления того времени об акционерных обществах. Главное значение данного документа в том, что он впервые окончательно признал акционерное общество институтом частного, а не публичного права. Именно поэтому многие исследователи связывают с ним момент возникновения правового института «акционерного общества» в его современном понимании. Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. Указанное сочинение. С. 336. Конечно, необходимо указать, что кодекс 1807 года лишь наметил основные признаки акционерных обществ, не раскрыв многих организационно-правовых понятий и конструкций.
В Англии после отмены Babbles Act акционерные общества долгое время не имели законодательной основы, в этот период времени частные компании, как указывают исследователи, «могли учреждаться только с разрешения парламента или короны» Терехин А.В. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции” под редакцией В. Пучинского и М.И. Кулагина. М., УДН. 1987. С. 99. . В 1844 году часть акционерных отношений была урегулирована установлением единообразного характера их регистрации. Наконец 1856-67 годах появляется «Закон о компаниях», а в 1862 году устанавливается единый закон, регулирующий деятельность акционерных обществ в Англии. Данный закон впервые в мире заменил разрешительную систему создания акционерных обществ явочно-нормативной. Появление данного закона заставило изменить частично разрешительный порядок создания акционерных обществ и во Франции. Вызвано это было тем, что в 1862 году Франция и Англия заключили международный договор, согласно которому английские общества могли осуществлять свою деятельность во Франции. Таким образом, перед нами пример влияния международного права на внутреннее законодательство государств. Полностью разрешительная система создания акционерных обществ во Франции была отменена в 1867 году. Впоследствии, вплоть до принятия закона 1966 года, французский законодатель лишь уточнял принципы акционерного права (в 1913, 1925, 1930, 1935, 1937 и 1940 годах).
Дальнейшее развитие законодательства об акционерных обществах в ведущих государствах мира было продолжено уже в XX веке. При чем основные европейские страны пошли по пути создания специальных законов, регламентирующих все стороны деятельности акционерных обществ. Так в Германии такой закон был принят в 1937 году, при чем этот закон времен нацистского государства просуществовал в ФРГ до 1965 года. В Англии специальный закон об акционерных обществах был принят в 1948 году и действовал до 1985 года.
На современном этапе акционерное законодательство в ведущих государствах мира регулируется следующими нормативными актами: во Франции - «Закон о торговых товариществах» от 24 июля 1996 года и Декретом о торговых товариществах от 1967 года; Закон Франции о торговых товариществах от 24 июля 1996 года. Хрестоматия по государства и права зарубежных стран. Т.2. Современное государство и право/ Отв.ред.Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. в ФРГ - «Закон об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 года с изменениями от 1985, 1988, 1990 годов; Закон ФРГ “Об акционерных обществах” от 6 сентября 1965 года. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. в Англии - «Закон о компаниях» 1985 года; в США - общими законами о корпорациях различных штатов разработанными на основе модельного закона «О предпринимательских корпорациях 1984 г. Модельный закон США “О предпринимательских корпорациях”. 1984г. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. В США правовое регулирование акционерного общества отнесено к компетенции законодательных органов штатов. Особо следует отметить закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года. New York Business Corporation Law. New York: Business Corporation Law, Uniform Limited Partnership Аст, March 1991 Edition. Prentice Hall, Legal and Financial Services. P.51-400.
Как отмечают исследователи «Акционерная форма промышленного производства доминирует в различных странах. Торкановский Е.”Хозяйство и право”. 1997.№6.С.27. А также за последние 15 лет в странах с переходной экономикой в процессе приватизации возникло много акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Таким образом, акционерные общества выступают превалирующей организационно-правовой формой хозяйствования во всех отраслях рыночной экономики.
Говоря о развитии зарубежного законодательства об акционерных, обществах, исследователи указывают, что «особого внимания заслуживает процесс гармонизации права стран ЕС, который должен способствовать созданию единого внутреннего рынка. А.Надмитов “Европейская компания становится реальностью” Хозяйство и право// 2002. №10. С.91.
Унификация осуществляется посредством принятия Советом Министров Союза директив, обязывающих государства - члены союза к определенному изменению национального законодательства при сохранении за ними свободы в выборе форм и методов регулирования. Директивы Европейского Союза, например, предусматривают необходимость законодательного закрепления общей правоспособности акционерного общества, усиления требований к ревизорам в части публичной отчетности См. Dr. Karl Cleichman “Perpectives on European Company Law”. Forum internationale. No 14. October, 1989. Kluwer Law and Taxation Publishers. The Netherland. Р.4.. Также директивы удалеют внимание защите интересов третьих лиц и правовой природе сделок, заключаемых директорами компаний Dr.Karl Cleichman Указанное сочинение. С.6..
Во исполнение первой директивы, касающейся сделок заключаемых директорами компаний. Англия внесла соответствующие изменения в свой новый закона «О компаниях» 1985 года.
В начале октября 2001 года Совет Европейского Союза принял Положение «О Статуте о Европейской Компании» и прилагающуюся к нему Директиву об участии работников. Council Directive 2001/86/ EC Supplementing the Statute for a European company with regard to the involvement of employees. (08 October 2001). OJL294. Данное положение ввело новую наднациональную в рамках Европейского Союза организационно-правовую форму публичной акционерной компании с ограниченной ответственностью или Societas Europaea (сокращенно SE). Положение «О Статуте о Европейской компании» регулирует такие вопросы акционерного права как пути создания, смена местонахождения компании и структуру SE. Однако, положение оставляет многие вопросы в ведении национального права государств ЕС. В частности, положение не регулирует отношения, связанные с налогообложением, конкуренцией, интеллектуальной собственностью и несостоятельностью и вопросами частно-правового статуса компаний. Аухатов А.Я. Правоспособность компаний при перенесении местонахождения правления за границу (по материалам права ЕС и ФРГ). Юрист. 2006. №1. С.23.
Применительно, к ним, как и к другим вопросам, не урегулированным указанным положением, должны действовать соответствующие правила национального законодательства, которое уже в значительной степени было подвергнуто влиянию права ЕС. А. Надмитов Указанное сочинение.С.83.
Так в рамках Европейского Союза усиливается данная тенденция и страны-члены EС исполняют директивы, направленные на создание единообразного правового режима акционерных обществ и изменяют их национальное акционерное законодательство. Естественно, что в дальнейшем такое влияние международного права и внутреннее законодательство государств будет только усиливаться. Кроме того, как отмечают исследователи «основным источником права даже в США и Англии в настоящее время является закон Кулагин М.И. Государственно-монополитический капитализм и юридическое лицо. “Избранные труды”. М., “Статут”. 1997 г. С. 60. Давид Р. Жоффе - Спиноза К. Основные правовые системы современности. М., 1998. С.248.. Большое значение в этом отношении имеют развитие связей Англии со странами Британского содружества и ее положение в Европейском союзе. М.Н.Марченко. Основные источники англосаксонского права: понятие, прецедент. Вест. Моск.Ун-та. Сер 11. Право. 1999. №4. С.30. Это в первую очередь связано с международной экономической интеграцией и предпринимательской деятельностью транснациональных корпораций. Здесь речь идет об иностранных прямых инвестициях и данный вопрос выходит за рамки данной работы.
Сейчас перейдем к вопросу о становлении современного акционерного законодательства в бывших социалистических странах. При этом как вышесказано, следует отметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерное законодательство ведущих стран мира.
В Болгарии первым нормативным актом акционерного законодательства явился коммерческий кодекс от 29 мая 1897 года. До 1946 года были вынесены изменения несколько раз в данный кодекс. Наряду с ним действовали закон об обществах с ограниченной ответственностью 1929 года, закон о кооперативах и закон о ценных бумагах 1912 года. Однако все эти нормативные акты были отменены в 1951 году. Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. “Bulgaria's Evolving Legal Framework For Private Sector Development”. Working Papers. Country Economics Department and Legal Department. Тhe World Bank. May 1992. WPS 906.Р.17.
В Болгарии был принят новый коммерческий кодекс в июне 1991 г. До принятия коммерческого кодекса 1991 года вопросы создания коммерческих юридических лиц регулировались Декретом №56 Государственного совета 1989 года и основной целью данного декрета явилось создание правовых условий акционирования государственных и муниципальных предприятий. Данный Декрет позволял создавать коммерческие структуры в организационно-правовых формах, предусмотренных в Коммерческом кодексе от 29 мая 1897 года. Разработчики нового коммерческого кодекса 1991 года учитывали довоенные законодательные традиции. Однако они во многом заимствовали соответствующие положения акционерного законодательства стран континентальной системы права. Все эти виды торговых товариществ являются юридическими лицами. Акционерному обществу в праве Болгарии примерно соответствует акционерное общество в праве Франции и ФРГ.
Однако, акционерное общество в праве Болгарии имеет некоторые черты публичной компании в праве Англии и США.
Коммерческий кодекс Болгарии определяет порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации и структуру органов управления пяти видов торговых товариществ (дружество) принятых в европейских странах континентальной системы права Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С.19.. Коммерческий кодекс Болгарии устанавливает трехзвенную систему управления акционерного общества (общее собрание акционеров, совет директоров, наблюдательный совет) Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С. 21..
Были внесены изменения касающиеся уставного фонда акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью в коммерческий кодекс Болгарии в 1997 году. Robert .B. Shanks, Chavdor Popov and others “Central European Law”. The International Lawyer. A Quarterly Publication of the ABA, Summer 1998. Volume 32. № 2. P.349
В конце 1980 годов правительство Венгрии предпринимало конкретные меры, направленные на развитие рыночных отношений. В 1988 году был принят закон «Об экономических обществах». При принятии закона «Об экономических обществах» 1988 года Венгрия заимствовала многое из соответствующих законов Германии и Австрии и не ввела в действие довоенные акты акционерного законодательства. Данный закон определяет порядок создания и регистрации таких коммерческих структур как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полное товарищество и коммандитное товарищество. Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson and Michael Heller “Legal Reform for Hungary's Private Sector. Working papers. Country Economics Department. The World Bank. October 1992. WPS 983.Р.22.
Закон Венгрии «Об экономических обществах» 1988 года предусматривал трехзвенную структуру управления акционерным обществом (общее собрание акционеров, совет директоров, наблюдательный совет). При этом следует отметить, что в 1989 году Венгрия приняла закон «О преобразовании хозяйственных организаций и объединений», который завершил процесс акционирования государственных предприятий. Таким образом, закон «Об экономических обществах» стал регулировать вопрос создания всех видов компаний Там же. С.22..
Закон «Об экономических обществах» 1988 года был отменен новым законом об акционерных обществах 1997 года, который вступил в силу 16 июня 1998 года. Однако новый закон об акционерных обществах Венгрии не внес существенные изменения в прежний закон и внесенные изменения касались в основном регистрации торговых товариществ.
В отличие от других европейских стран транзитного периода польша не приняла новый закон, регулирующий вопросы создания и регистрации коммерческих структур, а ввела коммерческий кодекс 1934 года в действие.
Как отмечают исследователи коммерческий кодекс 1934 года фактически начал применяться с принятием законов об иностранных инвестициях 1986 года и второго закона об иностранных инвестициях, которые позволили создавать совместные предприятия в организационно-правовых формах коммерческих структур, предусмотренные в коммерческом кодексе 1934 года.
Коммерческий кодекс Польши 1934 года предусматривает такие организационно-правовые формы коммерческих структур как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и товарищества. Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson, Michael A. Heller, Peter Janachkov, Daniel .Ostas and Youssef Djehane “The Legal Framework for Private Sector Development in a Transitional Economy. The case of Poland”. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1991. WPS 800. Р.10. Данный кодекс также содержит положения об органах управления, правах и обязанностях участников или акционеров торговых обществ.
В целя сближения акционерного законодательства польши с директивами Европейского союза был принят новый коммерческий кодекс в 2000 году. Новый коммерческий кодекс польши вступил в силу 1 января 2001 года и отменил коммерческий кодекс 1934 года. Данный кодекс содержит новые положения о материнских и зависимых компаниях. А также он увеличил размер уставного фонда акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. “Central European Law”. The International Lawyer. 2002. Volume 36. С.774-775
В Румынии закон «О компаниях» был принят в ноябре 1990 года. Данный закон регулирует вопросы создания и регистрации таких коммерческих структур как полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество Cheryl W. Cray, Rebecca J.Hanson ahd Peter G. Janachkov “Romania's Evolving Legal Framework for Private Sector Development”. Working Papers. Country Economic Department and the Legal Department. The World Bank. March 1992. WPS 872. P.13..
В Югославии закон «О предприятиях» был принят в 1988 году и вступил в силу 1 января 1989 года Cheryl W. Gray and Franjo D. Stiblar. “The Evolving Legal Framework for Private Sector Activity in Slovenia”. Country Economics Department. The World Bank. April 1992. WPS 893. P.19.. Кроме организационно-правовых форм государственных предприятий и кооперативов данный закон определил порядок создания, регистрации и ликвидации таких видов компаний как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полное товарищество и коммандитное товарищество (глава II закона).
Югославский закон «О предприятиях» 1988 года устанавливал двухзвенную структуру управления акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.
В 1990 году были внесены существенные изменения в закон «О предприятиях» The Enterprises Law № 77/78; 40/89; 46/90. The Laws on Economic Reform in Yugoslavia. Federal Executive Council. Secretariat for Information. Beograd 1990. P.1-23.. После распада Югославии данный закон продолжал действовать в республиках, которые раньше входили в состав Югославии. В последствии в бывших республиках Югославии были приняты новые законы и законодательные акты, регулирующие порядок учреждения и деятельности акционерных обществ. Например Словакия приняла закон «О компаниях» №45 в 2001 году.
В Чехословакии закон об акционерных обществах был принят в 1990 году. Однако только через два года принятия данного закона Чехословакия приняла новый коммерческий кодекс в 1992 году.
Коммерческий кодекс от 1 января 1992 года содержит положения о порядке создания и регистрации акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, органах управления данных обществ, а также о правах и обязанностях членов или участников. См. “Cheryl W. Gray”. The Legal Framework for Private Sector Activity in the Czech and Slovak Federal Republic. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1992. WPS 1051. P.10-11. Данный кодекс также содержит положения о порядке создания и регистрации товариществ и кооперативов. Он предусматривает трехзвенную структуру управления акционерного общества (общее собрание, наблюдательный совет и совет директоров).
В обществах с ограниченной ответственностью наблюдательный совет не создается. Таким образом, Чехия и Словакия приняли немецкую модель управления акционерным обществом.
Коммерческий кодекс Чехословакии также применяется к совместным предприятиям, и отменил закон «О компаниях с иностранными инвестициями» от 1988 года. После распада Чехословакии коммерческий кодекс №513 от 1991 года продолжал действовать в Чехии и Словакии. В последствии в целях соответствия с требованиями права Европейского союза были внесены изменения в коммерческий кодекс №513 Чехии от 1991 года законом №370 от 2000 года. Эти изменения касаются холдинга и порядка реорганизации акционерных обществ и регистрации обществ. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.768. В целях гармонизации акционерного законодательства Словакии с гражданским и коммерческим кодексом стран-членов Европейского Союза были внесены существенные изменения в Коммерческий кодекс №513 от 1991 года законом №500 от 3 октября 2001 года. Эти изменения касаются порядка учреждения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, ответственности акционеров и менеджеров и финансового отчёта акционерных обществ. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.771.
В XVIII веке начинают возникать российские компании, близкие по своей правовой природе к компаниям, которые принято называть колониальными. Однако, как отмечает российский учёный С.Д. Могилевский реальные шаги к использованию акционерных обществ сделаны при Петре I, что было закреплено соответственно в указах от 27 ноября 1699 года, от 27 октября 1706 года, от 2 марта 1711 и от 8 ноября 1723 года. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004. С.11.
Первым проектом создания акционерной компании считают представленный в Правительствующий сенат 17 сентября 1793 проект компании для торговли с Китаем Лоренца Ланга. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.11. Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.,“Ось-89”. 2002. С.7. Однако, данный проект не осуществлялся. Но потребность объединений капитала появилась только во второй половине XVIII века. 24 февраля 1757 года была учреждена Российская в Константинополе торгующая компания. Могилевский С.Д., М.Г. Ионцев и другие исследователи указывают, что Российскую в Константинополе торгующую компанию «можно считать первой акционерной компанией». Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.12 Ионцев М.Т. Указанное сочинение С.7.
«Российская в Константинополе торгующая компания» занималась активной торговой деятельностью и просуществовала до 1762 г. А.И. Каминка отметил «важное значение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела. В последующие годы был создан ряд компаний и как указывает К. Победоносцев «к 1836 году в России было 8 акционерных компаний, первая из них: Русско-Американская, учрежденная в 1799 году. Победоносцев К. Курс гражданского права. Спб.,Синодальная тип.,1896. С.550.
До начала XIX века Российское акционерное законодательство было представлено Высочайшими указами, актами отдельных компаний. С 1 августа 1807 г. и на протяжении дальнейших 30 лет правовой основой учреждения акционерных обществ был изданный главой монархического государства Манифест от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодных, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилию торговых предриятий».
Несмотря на то, что данный манифест был издан для колониальных компаний, на его основе были созданы акционерные компании России в период с 1807 по 1836 год.
6 декабря 1836 года Император Николай I утвердил закон - «Положение о компаниях» на акциях. Данное положение стало основой акционерного законодательства России вплоть до 1917 года.
Положение 1836 года регулировало такие вопросы деятельности компании как создания акционерных компаний, органов управления, права и обязанности акционеров.
Попытка среднего пересмотра Положения 1836 года были предприняты неоднократно, в 1850, 1859, 1883, 1898, 1905, 1910, 1911, 1913 и в 1917 годах, но по разным причинам все эти дополнения не были приняты.
После победы большевиков в октябре 1917 года, акционерные общества продолжали своё существование до момента, когда та или иная отрасль промышленности не национализировалась. С марта 1919 года на территории Советской России акционерные общества прекратили свое действие, но продолжали действовать на территориях, контролируемых белой армией. Функ Я.И. и др., Указанное сочинение С.437. В первые годы Советской России вопросы создания акционерных обществ регулировались «Временными правилами о порядке утверждения и открытия действий акционерных обществ и об ответственности их учредителей и членов правления, которые действовали до введения в действие гражданского кодекса 11 ноября 1922 г. См. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.27. Так понятие акционерного общества находит свое отражение в Гражданском кодексе 1922 года. Наконец в 1927 году выходит «Положение об акционерных обществах», которое было признано утратившим силу лишь в 1961 году. Положение 1927 года детально регламентировало все основные вопросы деятельности акционерных обществ. Несмотря на наличие нормативных актов, допускающих деятельность акционерных обществ, на практике к началу 30-х годов и завершением политики НЭПа, акционерные общества перестали существовать. Советское государство допустило наличие акционерной формы только у двух государственных предприятий - у акционерного общества «Интурист» и у банка внешнеэкономической деятельности СССР. За период с начала 30-х и до середины 80-х годов прошлого века в СССР было создано всего лишь одно акционерное общество - Ингосстрах СССР.
Наконец в эпоху экономических преобразований 80-х годов акционерные отношения стали складываться после утверждения политик перестройки народного хозяйства, которые потребовали разработки соответствующих нормативных актов.
Учитывая экономические проблемы, с которыми столкнулась к этому времени страна, и для того, чтобы упорядочить стихийную практику выпуска предприятиями и органами ценных бумаг, начатую Львовским производственным объединением «Конвейер» Совет Министров СССР 15 октября 1988 г. принял постановление «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг» СП СССР. 1988. №35. Ст.100.. В данном документе закреплялся статус так называемых акций трудового коллектива и разрешался выпуск «акций предприятий и организаций», предназначенных для размещения среди юридических лиц.
19 июня 1990 года Постановлением Совета Министров СССР были приняты постановления «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью» и «Положения о ценных бумагах». Эти документы предусматривали возможность создания акционерных обществ и выпуска ими акций, которые могли распространяться как среди юридических, так и среди физических лиц. Появление этого документа создало предпосылки для активного развития акционерных обществ.
Разделение полномочий российских и союзных властей повлекло возникновение отдельного «Положения об акционерных обществах», утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 года. СП СССР. 1990. №15. Ст.82. Это Положение вплоть до 1 января 1995 года, когда вступила в силу часть первая Гражданского кодекса РФ, и 1 января 1996 года, когда вступил в юридическую силу ФЗ «Об акционерных обществах», являлось основным нормативным актом, регламентирующим принципы деятельности акционерных обществах в России.
В Российской Федерации развитие законодательства об акционерных обществах в начале 90-х годов шло параллельно с развитием законодательства о приватизации государственного имущества, которое подробно регламентировало передачу государственных предприятий в частную собственность. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.38.
Так закон СССР «Об основных началах разгосударствления и приватизации предприятий», Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета РСФСР. 1991. №32. Ст.904. Закон РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР, Там же. №27. Ст.927. Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, принятая в 1992 г. на основании указанного закона, и утвержденная постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. №2980-1 а также и другие подзаконные акты и документы 1991-1994 годов содержали специальные основания действительности приватизационных сделок, положения о проведении публичных торгов, существенные условия ряда договоров, множество норм, связанных с созданием акционерных обществ, реорганизацией юридических лиц, корпоративным управлением, доверительным управлением имуществом.
В декабре 1995 г. был принят Федеральный закон «Об акционерных обществах», СЗ РФ.1996.№1. Ст.1. который заменил Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. №601, которое практически не действовало в отношении акционерных обществ, образованных в результате приватизации.
В 2001 году в закон «Об акционерных обществах» были внесены существенные изменения и дополнения, которые полностью начали действовать с 1 января 2002 года.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Таким образом в 1990 годах европейские страны с переходной экономикой приняли законодательные акты, регулирующие вопросы создания и деятельности различных видов частных коммерческих структур. Большинство этих стран не прямо заимствовали акционерное законодательство ведущих стран мира.
Однако, вследствие сближения, унификации акционерного законодательства в рамках Европейского союза и других региональных международных организаций и привлечения иностранного капитала европейские страны заимствовали в определенной степени отдельные положения акционерного законодательства ведущих стран мира.
Обобщая анализ влияния акционерного законодательства ведущих стран мира на соответствующее законодательство европейских стран с переходной экономикой следует отметить, что при принятии нормативных актов акционерного законодательства практически все эти страны обращались к их довоенному опыту развития акционерного права и применяли его отдельные элементы.
В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов акционерного законодательства Монголия заимствовала положения соответствующего законодательства стран с переходной экономикой с которыми имела широкие торгово-экономические отношения и сотрудничала в сфере сближения и унификации законодательств в рамках СЭВ. Сейчас перейдем к вопросу о становлении и развитии законодательства о компаниях в Монголии.
1.2 Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии

Как выше отмечалось, в Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1991 году. Однако принятие таких актов было обусловлено социально-экономическими изменениями, которые произошли в Монголии в начале 1990 годов.
До этого периода Монголия являлась членом Совета Экономической Взаимопомощи (СЭВ) и помощь стран - членов СЭВ играла важную роль в развитии экономики и промышленности Монголии. С 1950-1990 годов СССР и другие страны - члены СЭВ оказывали огромную финансовую помощь и субсидию. Финансовую помощь и субсидия этих стран помогали Монголии финансировать импорт оборудования, товаров и электроэнергии. Монголия покупала все нефтепродукты из СССР, который был также принципиальным покупателем экспортных товаров Монголии, таких как медного концентрата, шерсти, кожаных товаров и мяса. А также доля стран-членов СЭВ во внешней торговле Монголии составляла 97 процентов Ryokichi Hirono. “Mongolia's Struggle to Create a Market Economy”. Japan Review of International Affairs. Summer 1992.Р.109..
За годы существования СЭВ темпы развития Монголии были сравнительно высокими. Страна была аграрной, с кочевым хозяйством. За годы социалистического строительства в Монголии созданы промышленность, многоотраслевой аграрный сектор, инфраструктура, подготовлены соответствующие кадры, большая часть населения перешла на оседлый образ жизни.
Распад СССР и СЭВ тяжело сказался на экономике Монголии и финансовая и техническая помощь СССР и других стран - членов СЭВ были прекращены. В месте с тем нарастание глубокого системного кризиса в экономике Монголии в начале 1990 годов и обострение социально-экономического положения резко изменило экономическую ситуацию страны. В результате системного кризиса в экономике страны обострились финансово-платежная и долговая обстановка, вызвавшая паралич банковской системы и прекратилось финансирование крупных инвестиционных проектов.
Но к концу 80-х годов в стране возникла глубокая политическая и экономическая кризисная ситуация.
Ярким проявлением кризиса явились нараставшая инфляция и полный развал государственных финансов. Прежде скрытая, выражавшаяся в нехватке (дефиците) товаров при стабильном уровне административно-регулирующих цен в условиях либерализации ценообразования превратилась в открытую инфляцию. С целью устранения этих недостатков и выхода из кризиса необходимы были рыночные преобразования: прежде всего введение свободных цен, осуществление приватизации, создание конкурентного предпринимательства, рыночных инфраструктур и т.д.
Таким образом, сталкиваясь с нарастанием глубокого системного кризиса в экономике и обострением социально-экономического положения в октябре 1991 года Правительство Монголии решило предпринимать различные меры экономической реформы, которые были сформулированы в экономических программах Правительства Монголии на 1991-1993 г. Они были направлены на стабилизацию экономической ситуации, приватизацию государственных предприятий и привлечению в монгольскую экономику иностранных инвестиций, изменение форм собственности, создание частных хозяйственных единиц, создание благоприятного инвестиционного климата в Монголии и принятие 27 различных основополагающих актов законодательства о частном предпринимательстве включая закон о собственности, закон «О банкротстве», закон «О хозяйственных единицах», закон «О приватизации государственной собственности» Covernment of Mongolia, Mongolia's Economic Situation. The Covernment's Report Programme and the Role of External Aid. Ulaanbaatar. October 1991. Р.5..
Так как в результате проведения экономической реформы в 1991-1993 годах были приняты законы «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года, закон «О приватизации государственной собственности» от 22 мая 1991 года. Закон “О приватизации государственной собственности” от 22 мая 1991 года// Торийн мэдээлэл. 1991. №4. В целях реализации государственной собственности были созданы Центральная Правительственная комиссия по приватизации и аймачные и городские комиссии по приватизации, а также были утверждены положения, регламентирующие проведение оценки имущества предприятий и публичных торгов. Ж. Ядамсурэн. Указанное сочинение. С.7.
Когда начинался переход к рыночным отношениям на рубеже 80-х и 90-х годов, в Монголии практически не существовало законодательства, посвященного частному предпринимательству. Особенно остро эта проблема встала в отношении законодательства о комерческих юридических лицах, так как в то время в Монголии не было законодательства, регулировавшего вопроса создания и деятельности частных коммерческих структур.
Первым источником юридического регулирования вопросов создания и деятельности частных коммерческих струкур в Монголии являлся закон «Об иностранных инвестициях» Монгольской Народной Республики, принятый в марте 1990 года, Закон “Об иностранных инвестициях”/Торийн мэдээлэл. 1990. №3. Данный закон был отменен законом “Об иностранных инвестициях” 1993 года. который ввел в монгольское гражданское право новый вид юридических лиц - «совместное предприятие или организация с иностранными инвестициями». В этой связи следует отметить, что при создании закона «Об иностранных инвестициях» Монголии во многом заимствовали положения Постановления Совета Министров СССР №49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм из капиталистических и развивающихся стран» и других нормативных актов СССР, которое являлось одним из основных нормативных актов, регулирующих вопросы создания и деятельности совместных предприятий с участием фирм из капиталистических государств, действовавших на территории СССР. Kuvshin “Legal Regime of the Establishment and operation of joint ventures with firms from capitalist countries in the USSR”. First and Secound Annual US - USSR Joint Legal Seminar. Moscow September 1988 and Washington. DC and New York City. January 1989. United States Department of Commerce Office of General Counsel. Washington. D.C. 20230.Р.7.
Принятие закона «Об иностранных инвестициях» явилось значительным шагом вперед развитии монгольского законодательства. Впервые в правовой практике была допущена возможность принадлежности доли участия в монгольском предприятии иностранному лицу. Данный закон заложил фундамент правового регулирования государственной регистрации юридических лиц в Монголии. Закон «Об иностранных инвестициях» 1990 года содержал правила о владении, пользовании и распоряжении имущества совместных предприятий и гарантии от реквизиции или конфискации в административном порядке имущества совместных предприятий. Другие статьи закона 1990 года регулировали подробно порядок деятельности, налогообложения, контроль за деятельностью, найма и работы персонала и ликвидации совместного предприятия.
Однако, наряду с хозяйственными единицами с иностранными инвестициями стали появляться хозяйственные единицы, создаваемые монгольскими гражданами и юридическими лицами так как создание хозяйственных единиц с участием частного капитала стало объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики.
Таким правовым документом, задавшим направление развития регулирования вопросов создания и деятельности юридических лиц стал закон «О хозяйственных единицах» МНР от 17 мая 1991 года. Закон “О хозяйственных единицах”//Торийн мэдээлэл. 1991. №4. Данный закон определял порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации, структуру управления хозяйственных единиц, права и обязанности их членов.
При создании закона «О хозяйственных единицах» Монголии во многом заимствовали положения соответствующих законодательных актов таких бывших социалистических стран как Венгрии, Румынии, Чехословакии, Болгарии и других. В момент разработки проекта закона «О хозяйственных единицах» в большинстве бывших социалистических стран уже были приняты акты акционерного законодательства, и рабочая группа Министерства торговли и промышленности приняла закон Венгрии об экономических обществах от 1988 года как модель проекта закона «О хозяйственных единицах».
Главной целью принятия закона Венгрии «О экономических обществах» от 1998 года заключалось в создании правовых условий акционирования государственных предприятий. Данный закон устанавливал такие организационно-правовые формы юридических лиц как акционерная компания (joint stock company), компания с ограниченной ответственностью (limited liability company) и товарищества. Cheryl W Cray, Rebecca J. Hanson and Michael Heller “Legal Reform for Hungary's Private Sector”. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. October 1992 WPS 983. P. 22.
Соответственно, закон Монголии «О хозяйственных единицах» почти полностью заимствовали положения закона Венгрии «Об экономических обществах» 1988 года касающиеся компаний и товариществ.
Закон «О хозяйственных единицах» делился на главы:
1. Общие положения
2. Частный предприниматель
3. Товарищества
4. Компании
5. Государственные предприятия.
Закон «О хозяйственных единицах» имел 45 статей и 5 глав, и содержал положения о порядке создания и регистрации хозяйственных единиц, организационно-правовых формах хозяйственной единицы, органах управления хозяйственной единицы, а также о правах и обязанностях членов или участников хозяйственных единиц. Сейчас рассмотрим некоторые положения данного закона, которые были воспроизведены впоследствии новой редакцией Гражданского кодекса Монголии 1994 года и другими законодательными актами, регулирующими вопросы создания и деятельности хозяйственных единиц.
Виды хозяйственных единиц
В законе «О хозяйственных единицах» было дано определение хозяйственной единицы. По данному закону хозяйственная единица явилась лицом, которое осуществляло хозяйственную деятельность от своего имени, и отвечала по своим обязательствам своим имуществом.
Закон о хозяйственных единицах определял правовые положения таких видов хозяйственных единиц как частный предприниматель, товарищества, компании и государственные предприятия. До принятия закона “О хозяйственных единицах” правовое положение государственных предприятий регулировалось законом МНР “О государственных предприятиях” от 29 ноября 1988 года// Торийн мэдээлэл. 1988. №11. В законе также давалось определение частного предпринимателя. Однако вопрос о частном предпринимателе выходит за рамки данной работы. Поэтому данный вопрос не рассматривается здесь. При этом следует отметить, что закон регулировал такие отдельные вопросы создания и деятельности частного предпринимателя как порядок учреждения, регистрации и ликвидации данной хозяйственной единицы.
В статье 10 закона было дано определение полного товарищества и коммандитного товарищества соответственно. Закон “О хозяйственных единицах” неправомерно отождествлял товарищества с кооперативами. До принятия данного закона правовое положение кооперативов регулировалось законом МНР “О кооперативах” от 24 июня 1989 года. Данный закон был отмечен законом МНР от 17 мая 1991 года “Об отмене законов”// Торийн мэдээлэл. 1991. №4. По закону «О хозяйственных единицах» товарищество являлось хозяйственной единицей с имуществом, созданной за счёт вкладов учредителей, отвечающей по своим обязательствам данным имуществом и личным имуществом членов. А коммандитным товариществом являлось хозяйственной единицей, в которой наряду с полными товарищами имелось один или несколько участников (коммандисты), которые носили риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.
В статье 23 закона давалось определение компании, а также данная статья установила, что и компания может создаваться в форме акционерной компании и компании с ограниченной ответственностью. По закону «О хозяйственных единицах» компания являлась хозяйственной единицей, которая имела свое обособленное имущество с капиталовложениями, внесенными участниками и соответствующими определенному количеству паев и акций. Однако данный закон уделял особое внимание правовому регулированию вопросов создания и органов управления товариществ и компаний. Так как закон определил существо акционерной формы организации и установил, что компания создается путем соединения известного числа частных вкладов определенного размера в уставный фонд, которым ограничивается круг действий, ответственность компании. Была закреплена свобода выбора предмета и сферы деятельности компаний. Особенно законом «О хозяйственных единицах» предусматривались права и обязанности участников или акционеров компании. Они имели основное право присутствовать на общем собрании компании с правом голоса, а число голосов определялось количеством паев или акции, принадлежащих одному участнику или акционеру. Предусматривались также случай и порядок участия поверенных от участников или акционеров в общем собрании компании.
Имущественная ответственность компании ограничивалась размером ее уставного фонда. Каждый участник или акционер рисковал в случае неудачи предприятия только своим вкладом, внесенным в собственность компании, и сверх этого не нес личной ответственности и не мог быть присужден к какому-либо дополнительному платежу по делам компании. Таким образом, законом признавался принцип ограниченной ответственности.
Порядок создания хозяйственных единиц
В соответствии со ст. З закона «О хозяйственных единицах» юридические лица, организации и граждане Монголии могли создать хозяйственные единицы и осуществлять инвестиции путем долевого участия в хозяйственных единицах, создаваемых совместно с другими юридическими лицами и гражданами, приобретения имущества, акций и других ценных бумаг. Так как впервые за всю историю гражданского права в Монголии закон устанавливал явочную (регистрационную) систему учреждения хозяйственных единиц. Согласно п.22 закона “О государственных предприятиях” вопросы создания, реорганизации и ликвидации государтвенных предприятий решались Советом Министров МНР или вышестоящими уполномоченными государственными органами. //Торийн мэдээлэл. 1988. №11. С.392. Регистрация должна быть проведена не позднее 30 дней с момента подачи заявления с приложением необходимых документов.
Для государственной регистрации хозяйственных единиц необходимо было представить в соответствующий орган следующие документы:
1. Заявление о регистрации хозяйственной единицы;
2. Для товариществ - договор о создании товарищества и устав товарищества;
3. Для компании договор о создании компании и устав компании;
4. Для государственных и муниципальных предприятий устав предприятия;
5. Документ, подтверждающий формирование конкретной части уставного капитала или уставного фонда компании;
6. Квитанцию об уплате государственной пошлины.
Решение об отказе в регистрации могло быть принято лишь по таким мотивам, как нарушение установленного порядка создания хозяйственных единиц, а также несоответствие учредительных документов требованиям законодательства. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности запрещался.
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 закона «О хозяйственных единицах» хозяйственная единица могла создаваться в следующих организационно-правовых формах:
1. частный предприниматель;
2. товарищество;
3. компании.
Товарищества и компании создавались на основе учредительных документов и в законе «О хозяйственных единицах» были сформулированы общие требования к сведениям, включаемым во все учредительные документы хозяйственной единицы - в договор, и в устав. Закон “О хозяйственных единицах”. Ст.3// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.716 В договоре должны были быть определены наименование хозяйственной единицы, ее место нахождение, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержались другие сведения, предусмотренные законом для хозяйственных единиц соответствующего вида. Устав хозяйственной единицы должен был содержать наименование хозяйственной единицы, предмет и цели деятельности хозяйственной единицы, структуру управления, права и обязанности членов или участников хозяйственной единицы и процедура распределения прибыли и убытков (ст. 4 закона «О хозяйственных единицах»).
В учредительном договоре учредители обязались создать хозяйственную единицу, определяли порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей их имущество и участия в ее деятельности. Договором определялись также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью хозяйственной единицы, права и обязанности участников и порядок выхода участника из ее состава.
Органы управления хозяйственных единиц
Закон «О хозяйственных единицах» регулировал организацию и деятельность хозяйственных единиц соответствующих видов. По закону управление деятельностью товарищества осуществлялось по общему согласию всех участников и высшим органом товарищества являлось общее собрание. К компетенции общего собрания относилось избирание и прекращение полномочий так называемых управляющих участников. Если ведение дел поручалось одному или несколько управляющим членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны были иметь доверенность от участника, на которого было возложено ведение таких дел. Прибыль и убытки полного товарищества распределялись между участниками пропорционально их долям в складочном капитале.
Глава V закона «О хозяйственных единицах» была посвящена правовому положению государственного предприятия. По закону «О хозяйственных единицах» государственное предприятие явилось хозяйственной единицей, которая создавалась за счёт государственных капиталовложений и принадлежала полностью государству. Закон “О хозяйтсвенных единицах” ст.39// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.741. По данному закону директор государственного предприятия назначался уполномоченным на то государственным органом (п. 1 ст. 42). Закон также устанавливал компетенцию директора государственного предприятия, который представлял предприятие и имел право совершать сделки в пределах компетенции, установленной уставом предприятия и т.п.
Органами управления компании являлись: общее собрание участников (акционеров), совет представительного управления, Поскольку в начальном периоде становления компании разработки нормативных актов ориентировались главным образом на правовые акты акционерного законодательства Венгрии и других стран с переходной экономикой и уставы акционерных обществ этих стран, орган, который в акционерном законодательстве Венгрии называется “наблюдательным советом” получил в этих документах наименование “Совет представительного управления” нельзя признать удачным. ревизионный совет (комиссия), если он предусматривался уставом компании.
Общие собрания созывались не менее одного раза в год для рассмотрения и утверждения отчета за истекший год, избрания членов совета представительного управления и ревизионного совета для распределения прибыли и дивиденда и решения других вопросов, предоставленных общему собранию акционеров законом и уставом (п. 2 ст. 26). Чрезвычайные собрания могли быть созваны по требованию акционеров, имеющих в совокупности не менее десяти части размера уставного фонда компании (п. 9 ст. 26 закона).
В соответствии с законом общее собрание компании признавалось действительным (состоявшимся) при явке акционеров, владеющих в совокупности не менее 50 процентов размера уставного фонда компании (п. 6 ст. 26).
Закон «О хозяйственных единицах» детально не регламентировал процедуру созыва очередных собраний и оставил без должного внимания такие вопросы как формирование повестки дня общего собрания, формы проведения собрания и регистрации участников. Также закон не устанавливал особых требований к порядку созыва общих собраний. В период между общими собраниями компании органом ее управления являлся совет представительного управления (п. 1 ст. 26 закона).
Совет представительного управления компании состоял из членов, которые избирались общим собранием из числа кандидатов как участников или акционеров, так и посторонних лиц. Совет представительного управления занимал промежуточное положение между общим собранием акционеров и исполнительным органом.
К компетенции совета представительного управления относилось принятие решений по следующим вопросам:
1. определение основных направлений финансово-хозяйственной деятельности компании;
2. утверждение организационной структуры и аппарата компании;
3. созыв общих собраний
4. составление заключения по отчетам финансово-хозяйственной деятельности компании за год;
5. другие вопросы, предусмотренные уставом.
Закон не устанавливал каких-либо особых требований к созыву совета представительного управления. А также закон не регулировал вопрос правового положения членов совета представительного управления. Контрольным органом выступал ревизионный совет (комиссия), избиравшийся на один год из состава акционеров числом не менее трех для ревизии всего отчетоводства и отчетности компании.
Исполнительным органом компании являлся генеральный директор, который заведовал делами компании и представлял компанию в отношениях с третьими лицами, а также вправе был заключать все сделки, входящие в круг операций компании.
Таким образом, закон «О хозяйственных единицах» закреплял трехзвенную систему органов управления компаниями.
Закон «О хозяйственных единицах» также содержал положения о правах и обязанностях участников хозяйственных единиц соответствующих видов и порядке ликвидации хозяйственных единиц.
Закон устанавливал следующие основания прекращения хозяйственных единиц: истечение срока, на который она была учреждена, решение высшего органа управления о прекращении деятельности хозяйственной единицы, объявление по суду банкротом (ст. 5 закона «О хозяйственных единицах»). Гражданский кодекс МНР 1963 года не предусматривал такое основание как объявление по суду банкротом.
Так закон «О хозяйственных единицах» 1991 года являлся важнейшим источником законодательства о компаниях в Монголии и служил стабильной базой для создания и деятельности хозяйственных единиц. Однако, принятие этого закона не сопровождалось принятием соответствующих подзаконных актов. Верховный суд Монголии принял Постановление “О толковании некоторых положений закона “О хозяйственных единицах” 1991 года. Сборник нормативных актов касающихся государственной регистрации юридических лиц. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.131-137.
Закон «О хозяйственных единицах» 1991 года с соответствующими изменениями действовал до июня 1995 года. С июля 1995 года законом Монголии «О компаниях и товариществах» от 11 мая 1995 года в него внесены значительные изменения и полностью были отменены все положения, касающиеся компаний и товариществ. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что несмотря на имеющиеся в нем пробелы, закон «О хозяйственных единицах» являлся большим шагом в преобразовании системы юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов, которое потребовало разработки принципиально нового правового регулирования, адекватного реформам экономической политики Правительства Монголии того времени.
Так как новая редакция Гражданского кодекса 1994 года впервые в истории гражданского права применила термины «компания» и «товарищество» произвела почти слово в слово и определение этих видов юридических лиц, данное в соответствующих статьях закона «О хозяйственных единицах» 1991 года. Глава II «Граждане и юридические лица» ГК 1963 года содержала общие положения о порядке создания, регистрации и ликвидации юридических лиц, применяемые ко всем видам юридических лиц. В отличие от ГК 1963 года ГК в новой редакции 1994 года знал две классификации юридических лиц. В качестве основания классификации ГК проводил соотношение в правах учредителей и непосредственно юридического лица (п. 3 ст. 21 ГК). См. Новая редакция ГК Монголии 1994 года. “Сборник нормативных актов” Том-3. Министерство юстиции Монголии. Улан-Батор, 1995. С.52-171.
Согласно второй классификации (ст. 21 ГК), юридические лица делились на коммерческие и некоммерческие организации. Однако, новая редакция ГК 1994 года не установила исчерпывающий перечень видов организационно-правовых форм коммерческих организаций. Так как новая редакция ГК 1994 года не устанавливала отдельные нормы, регулирующие порядок учреждения, структуру органов управления товариществ, компаний и других видов коммерческих юридических лиц и содержал лишь общие положения, применяемые ко всем видам юридических лиц.
Поэтому совершенствование специальных законодательных актов, посвященных регулированию вопросов создания и деятельности отдельных видов коммерческих юридических лиц стало объективной необходимостью. С другой стороны продолжающий процесс приватизации государственных и муниципальных предприятий потребовал более детальное регулирование правового положения всех видов коммерческих структур.
В 1994 году завершился первый этап приватизации в Монголии. В результате этого процесса было образовано большое количество акционерных обществ (АО) и началась адаптация их работников к акционерной форме коллективно-долевой собственности Дашням Б., Самаруха В.И., Указанное сочинение. С. 12..
А также 26 сентября 1994 года был принят закон Монголии «О ценных бумагах». В целях реализации данного закона Великий Народный Хурал Монголии утвердил устав Комитета по ценным бумагам и Комитет по ценным бумагам начал функционировать с декабря 1994 года Ж. Ядамсурэн. Указанное сочинение. С. 16.. С 1995 года Правительство Монголии начало предпринимать интенсивные меры по интенсификации структурной реорганизации, реформированию банковской и финансовой структур, государственных предприятий, совершенствованию бюджетной, налоговой системы, а также сферы социального страхования и защиты.
Как отмечают исследователи, реализация этих мероприятий потребовала совершенствования правового регулирования правового положения всех видов коммерческих юридических лиц, поскольку они были направлены на реформирование финансов хозяйствующих субъектов на базе многообразия форм собственности Дашням Б., Самаруха В.И., Указанное сочинение. С. 13.. Так закон «О компаниях и товариществах» был принят в мае 1995 года и цель данного закона заключалась в регулировании вопросов, связанных с учреждением, регистрацией, реорганизацией и ликвидацией компаний и товариществ (ст. 1 закона). Закон “О компаниях и товариществах”//Торийн мэдээлэл. 1995. №7.
Закон «О компаниях и товариществах» имел 96 статьей и делился на главы:
1. Общие положения
2. Полное товарищество
3. Коммандитное товарищество
4. Акционерная компания
5. Органы управления акционерной компании
6. Контроль
7. Финансовый отчет и отчетность компании
8. Порядок реорганизации компании
9. Государственные компании В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах” применил термин “государственная компания” вместо термина “государственное предприятие”.
10. Компания с ограниченной ответственностью.
В отличие от закона «О хозяйственных единицах», закон «О компаниях и товариществах» 1995 года более детально регулировал порядок создания, реорганизации, преобразовании, ликвидации товариществ и компаний. А также отдельные разделы и главы были посвящены конкретному виду товариществ и компаний.
Закон содержал новые положения о компетенции регистрационного органа, преобразовании товариществ и компании, учредительном собрании акционерной компании, и правах и обязанностях участников товариществ и компаний.
Закон «О компаниях и товариществах» внес существенные изменения в структуру и компетенции органов управления компанией.
Однако законом также закреплялась возможность создания как двухзвенной, так и трехзвенной системы управления компанией.
В отличие от закона «О хозяйственных единицах», закон «О компаниях и товариществах» имел ряд существенных преимуществ, например, в этом правовом акте определялось более детально правовое положение товариществ.
Еще одним важным новшеством было введение института аудиторов. А также закон давал определения акции, облигации и устанавливал требования к финансовому отчету компании.
Сейчас рассмотрим отдельные положения закона «О компаниях и товариществах» внесшие существенные изменения в регулировании вопросов создания и ликвидации товариществ и компаний.
Порядок создания товариществ и компаний
Товарищества и компании создавались на основании учредительных документов и в законе «О товариществах и компаниях» были сформулированы общие требования к сведениям, включаемым во все учредительные документы товарищества и компании - в договор, и в устав. Для государственной регистрации товариществ и компаний необходимо было представить в регистрирующий орган следующие документы:
1. Заявление о регистрации товарищества или компании;
2. учредительный договор;
3. устав товарищества или компании
4. лицензия на осуществление хозяйственной деятельности конкретных видов, если это предусмотрено законом;
5. документ, подтверждающий формирование конкретной части уставного капитала участниками товарищества или компании.
Регистрация товарищества должна быть проведена не позднее 14 дней с момента подачи заявления с приложением вышеперечисленных документов. А регистрация компании с ограниченной ответственностью и акционерной компании должна быть проведена не позднее 14 и 30 дней со дня подачи заявления о регистрации соответственно.
Товарищества. В отличие от закона «О хозяйственных единицах» закон «О компаниях и товариществах» более детально регулировал правовое положение отдельных видов товариществ и регламентировал порядок принятия решений общим собранием.
В статье 19 и 27 закона «О товариществах и компаниях» дано определение полного товарищества и коммандитного товарищества соответственно. По закону «О товариществах и компаниях» полное товарищество явилось товариществом с имуществом, созданным за счет вкладов членов товарищества, отвечающим по своим обязательствам, данным имуществом и личным имуществом членов.
Участниками полных и коммандитных товариществ могли быть как граждане, так и юридические лица. Имущество таких товариществ, созданные за счет вкладов, произведенное и приобретенное в процессе деятельности товарищества, принадлежало им на праве собственности.
Участники товариществ могли вкладывать в складочный капитал деньги, имущество, а также имущественные права, имеющие денежную оценку.
Закон «О компаниях и товариществах» определял права, обязанности и ответственность участников товарищества.
Участники полного товарищества занимались хозяйственной деятельностью от имени товариществ и носили ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Управление деятельностью полного товарищества осуществлялось по общему согласию всех участников.
Закон «О компаниях и товариществах» установил круг вопросов, решения по которому должны приниматься единогласно. Так по закону «О компаниях и товариществах» участники товарищества принимали решения единогласно по следующим вопросам:
1. внесения изменений и дополнений в устав товарищества;
2. изменение основной сферы деятельности товарищества. Закон “О товариществах и компаниях”. п.3 ст.19// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.724.
Решения по остальным вопросам принимались квалифицированным большинством голосов участников, если иное не установлено учредительным договором.
Каждый участник вправе был действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что ведение дел товарищества поручается так называемым управляющим членам. Управляющие члены принимали решения простым большинством голосов и несут солидарную ответственность за последствия, вытекающие из-за принятых ими решений (ст. 21 закона). Они управляли текущей деятельностью товариществ и отвечали за отчетоводство товарищества.
Участники полного товарищества солидарно носили субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества вправе был выйти из него, заявив об этом товариществу.
В коммандитном товариществе наряду с полными товарищами в формировании складочного капитала принимали участие так называемые коммандисты, т.е. вкладчики, которые не участвовали в хозяйственной деятельности, но получали прибыль и несли риск убытков в пределах сумм сделанного вклада (ст. 27 закона «О товариществах и компаниях»).
По закону «О компаниях и товариществах» только полные товарищи имели право представлять товарищество и управлять его текущей деятельностью (п. 2 ст. 28 закона).
Закон «О компаниях и товариществах» не регулировал отдельные вопросы, касающиеся правового статуса товарищества, такие как порядок формирования складочного капитала, совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. А также до сих пор не решен вопрос о количестве голосов, которые должен иметь участник товарищества. Например, по законодательству других стран каждый участник имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Гражданское и торговое право капиталистических государств под общей редакцией Е.А. Васильева. М., МО. 1993. С.129. А по закону «О компаниях и товариществах» Монголии количество голосов участника товарищества определялось размером его вкладов, вложенных в товарищество (п. 4 ст. 22 закона).
В соответствии с пунктом 1 ст. 3 закона «О товариществах и компаниях» товарищество могло создаваться в следующих организационно-правовых формах:
1. полное товарищество;
коммандитное товарищество.
Компания. Закон «О товариществах и компаниях» установил, что компания может создаваться в форме компании с ограниченной ответственностью и акционерной компании. По данному закону компания с ограниченной ответственностью явилась юридическим лицом, уставный капитал которого разделился на доли участников, не несущих личной имущественной ответственности по долгам созданной им компании (ст. 87 закона).
Участники компании, внесшие вклады в уставный капитал компании не полностью, несли солидарную ответственность по ее обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада в каждого участника компании.
Компания с ограниченной ответственностью носила ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом, но не отвечала по обязательствам своих участников.
По закону «О товариществах и компаниях» акционерная компания явилась юридическим лицом, уставный капитал которого разделился на определенное количество акций, а акционеры компании не отвечали по ее обязательствам и несли риск убытков, связанных с деятельностью компании в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 27 закона).
Компания с ограниченной ответственностью не имела право проводить открытую подписку акций. Акционеры компании с ограниченной ответственностью имели преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, а в соответствии с уставом.
К компаниям с ограниченной ответственностью применялись правила, регулирующие порядок организации и деятельности акционерных компаний.
Закон «О компаниях и товариществах» неправомерно отождествлял компанию с ограниченной ответственностью с обществом с ограниченной ответственностью. Данный закон предусматривал права и обязанности участников или акционеров компании.
Участники компании имели основное право присутствовать на общем собрании компании с правом голоса. Законом также предусматривался порядок участия поверенных от участников или акционеров в общем собрании.
В компании была предусмотрена трехзвенная система управления: общее собрание участников, совет представительного управления и единоличный исполнительный директор. В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах применил термин “исполнительный директор”, а также переименование единоличного исполнительного органа было последствием влияния корпоративного права США на принятие данного закона.
Органы управления компанией.
По закону «О компаниях и товариществах» высшим органом компании являлось собрание акционеров (участников) (ст. 42 закона).
Собрания акционеров (участников) созывались не менее одного раза в год в течение 4 месяцев после окончания финансового года компании. В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах” применил термин “собрание акционеров (участников)” для обоих видов компании.
Закон «О товариществах и компаниях» разделил компетенцию общего собрания акционеров на исключительную и неисключительную. Статья 42 закона относила к исключительной компетенции собрания компании принятие решений по следующим вопросам:
1. внесение изменений и дополнений в устав компании;
2. изменение размера уставного фонда;
3. реорганизация и ликвидации компании;
4. утверждение годовых отчетов компании;
5. избрание членов совета представительного управления и досрочное прекращение их полномочий, выплата вознаграждения и компенсации членам совета представительного управления;
6. утверждение аудитора компании, определение размера вознаграждений и компенсации аудитору компании, а также утверждение отчета аудитора. П.2 ст.34 закона “О хозяйственных единицах” устанавливал перечень из 5 вопросов, решение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.738.
Кроме указанных, на собрании акционеров компании могли рассматриваться любые иные вопросы, входящие в его компетенцию. Сообщение о проведении собрания акционеров должно было сделано не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения.
Наряду с очередными общими собраниями вводили внеочередные собрания, созываемые по решению совета представительного управления или по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10 процентов уставного фонда компании (п. 3 ст. 43).
В соответствии с законом собрание акционеров компании признавалось действительным (состоявшимся) при явке акционеров, владеющих в совокупности не менее 50 процентов голосов (п. 1 ст. 44)
Закон «О товариществах и компаниях» не устанавливал каких-либо особых правил для подготовки к проведению собрания акционеров, которые созывались взамен несоставшегося. Новое собрание акционеров компании, созванное взамен несостоявшегося признавалось состоявшимся при явке акционеров, владеющих в совокупности не менее 50 процентов голосов (п. 2 ст. 44 закона).
Право на участие в собрании акционеров имел право акционер, внесенный в список акционеров. Право на участие в собрании акционеров осуществлялось как лично, так и через своего представителя в соответствии с положениями ГК по письменной доверенности (п. 7 ст. 43 закона). Закон «О компаниях и товариществах» не регламентировал процедуру регистрации лиц прибывших на собрание, а также не содержал положения о правах и обязанностях счетной комиссии и регистраторе.
Решения общего собрания компании по вопросам повестки дня, поставленным на голосование, принимались квалифицированным большинством голосов акционеров, принимавшихся участие в собрании акционеров компании (п. 4 ст. 44 закона).
По закону «О товариществах и компаниях» совет представительного управления занимал промежуточное положение между собранием акционеров и исполнительным органом компании.
Члены совета представительного управления избирались годовым собранием акционеров в порядке, предусмотренным уставом компании.
Совет представительного управления компании состоял не менее чем из трех членов, которые избирались собранием акционеров из числа кандидатов - как акционеров, так и посторонних лиц.
Председатель совета представительного управления избирался из членов совета представительного управления.
По решению собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета представительного управления могли быть прекращены досрочно.
В соответствии со ст. 46 закона «О товариществах и компаниях» к компетенции совета представительного управления компании относились следующие вопросы:
1. составление бизнес-плана компании;
2. утверждение организационной структуры органов управления компании; определение размера фонда заработной платы и вознаграждений;
3. назначение исполнительного директора компании и заключение с ним договора найма в порядке, предусмотренном в Гражданском кодексе;
4. определение полномочий исполнительного директора по вопросам распоряжения имуществом компании;
5. осуществление внутреннего контроля над деятельностью исполнительного директора и органов управления компании;
6. созыв собрания акционеров компании;
7. составление заключения по отчетам компании и изменений, внесенных в уставный капитал компании.
8. представление отчета о своей деятельности перед собранием акционеров не менее одного раза в год.
9. иные вопросы, определенные законом и уставом компании. Новая редакция закона “О хозяйственных единицах” от 1993 года устанавливала перечень из 7 вопросов, решение которых отнесено к компетенции совета представительного управления//Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.737.
Заседание совета представительного управления созывалось один раз в месяц, если иное не было предусмотрено уставом компании. В соответствии с пунктом 3 ст. 47 закона «О товариществах и компаниях» следующие лица имели право созыва заседания совета представительного управления:
- председатель совета представительного управления;
- члена совета представительного управления.
Совет представительного управления определял и утверждал порядок своей деятельности.
Кворумом для проведения заседания совета представительного управления являлось квалифицированное большинство. А также решения на заседании совета представительного управления принимались квалифицированным большинством голосов присутствующих. Решением заседания совета представительного управления являлось постановление, которое подписывалось председателем совета.
Исполнительным органом компании являлся единоличный исполнительный директор, который заведовал делами компании и представлял компанию в отношениях с третьими лицами, а также вправе был заключать все сделки, входящие в круг операций компании.
Права и обязанности исполнительного директора компании по осуществлению руководства текущей деятельностью компании определялось ГК Монголии и договором о найме, заключаемым указанным лицом с компанией. В отличие от закона “О компаниях и товариществах” закон “О хозяйственных единицах” не содержал понятие “договор о найме”// Торийн мэдээлэл. 1994. №4. Исполнительный директор организовал выполнение решений собрания акционеров и совета представительного управления.
Совет представительного управления имел право в любое время расторгнуть договор с исполнительным директором.
Контрольным органом компании явился ревизионный совет (ревизор), избиравшийся на один год. Ревизионный совет компании состоял из не менее трех членов, и его члены могли быть избираться повторно.
Закон устанавливал следующие основания прекращения деятельности компании и товарищества: истечение срока, на который они были учреждены, решение собрания акционеров о прекращении деятельности компании или товарищества, объявление по суду банкротом.
В отличие от закона «О хозяйственных единицах» закон «О компаниях и товариществах» подробно регламентировал порядок реорганизации компании. Сейчас рассмотрим этот вопрос По закону «О компаниях и товариществах» реорганизация компании осуществлялась по решению ее учредителей либо органа компании, уполномоченного на то учредительными документами.
В соответствии со ст. 75 и 83 закона «О компаниях и товариществах» реорганизация компании осуществлялась в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
При слиянии деятельности некоторых компаний прекратились, и на их базе образовалась одна компания. При присоединении одной компании к другой «присоединяемая» компания прекратила свое существование и сливалась в состав основной компании.
При слиянии и присоединении совет представительного управления компании разрабатывал соответствующий проект и выносил его на рассмотрение собрания акционеров каждой компании, участвующей в слиянии или присоединении.
Решение по вопросам слияния и присоединения принималось квалифицированным большинством голосов акционеров, принимавшихся участие в собрании и имевшихся право голоса.
В случае разделения на базе прекратившей свое существование компании возникли несколько компаний. При этом права и обязанности прекратившей свое существование компании переходили к вновь возникшим компаниям в соответствии с разделительным балансом.
В результате выделения из состава существующей компании выделялась одна или несколько компаний. При этом реорганизованная компания продолжала свое существование, а его права и обязанности в установленных пропорциях переходили к вновь возникшим компаниям в соответствии с разделительным балансом. При разделении и выделении компании совет представительного управления принимал решение о реорганизации компании.
Таким образом, закон «О компаниях и товариществах» стал положительным сам по себе фактом появления специального законодательства, посвященного правовому регулированию коммерческих юридических лиц и являлся значительным шагом в создании соответствующей правовой базы для деятельности компаний и товариществ.
Закон «О товариществах и компаниях» действовал до 2 июля 1999 года. С 13 июля 1999 года законом «О компаниях» от 1999 года были полностью отменены все его положения касающиеся компаний.
В Монголии началась денежная приватизация с 1995 года, которая фактически привела к возникновению сотен акционерных компаний и к распределению акций среди значительного числа владельцев. С другой стороны переход к рыночной экономии вызвал необходимость поэтапной трансформации гражданского законодательства и выработки государственной концепции реформирования финансов хозяйствующих субъектов на базе многообразия форм собственности.
С этой целью в 1994-1999 годы были внесены большие изменения в законы и законодательные акты, регулирующие вопросы создания, регистрации, ликвидации и деятельности таких новых организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов как кооперативов, товариществ, компаний, государственных предприятий и хозяйственных единиц с иностранными инвестициями. Например, закон Монголии «О кооперативах» был принят в мае 1995 года. Закон “О кооперативах”//Торийн мэдээлэл. 1998 №8-9. А также новый закон «О банкротстве» был принят Великим Народным Хуралом в ноябре 1997 года. Закон “О банкротстве” //Торийн мэдээлэл. 1998 №1.
С августа 1996 года начал действовать закон «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 года. Закон “О государственной и муниципальной собственности”//Торийн мэдээлэл. 1996 №11. А также в 1998 году были внесены изменения в закон «Об иностранных инвестициях» от 10 мая 1993 года. Закон “О государственной и иностранных инвестициях” // Торийн мэдээлэл. 1993 №4-5.
Вышеперечисленные правовые акты создали правовые основы деятельности новых организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов.
Однако монгольский законодатель продолжал работать над разработкой правовых актов законодательства, направленных на совершенствование правового регулирования вопросов создания и деятельности новых организационно-правовых форм хозяйственных субъектов так как особенно в процессе применения закона «О компаниях и товариществах» возникли многие вопросы, связанные с механизмом управления компаниями. Следовательно, возникла необходимость совершенствовать правовое регулирование корпоративного управления и создать эффективный механизм управления компаниями и для этого был принят новый закон «О компаниях» от 2 июля 1999 года. При принятии данного закона Монголия заимствовала во многом положения соответствующих актов корпоративного права США.
Закон «О компаниях» от 2 июля 1999 года определяет порядок создания, регистрации, ликвидации и структуру управления компаниями, который является основным специальным правовым актом регулирующим порядок организации и деятельности компаний.
Новый закон «О компаниях» устранил многие пробелы закона «О компаниях и товариществах» 1995 года, которые стали очевидными за предыдущие 4 года его применения на практике. Но при этом остался целый ряд вопросов касающиеся органов управления компаниями, которые не нашли своего решения в законе «О компаниях» и других законодательных актов. Анализ некоторых из таких вопросов будет дан в последующих параграфах и главах настоящей работы.
Таким образом, в 1990-2000 годах произошло становление современного законодательства о компаниях в Монголии как новая подотрасль гражданского законодательства Монголии.
Законодательство о компаниях в настоящее время представляет собой обширный массив правовых актов, включающий законы, постановления правительства, акты министерств и ведомств, посвященные вопросам организации и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Поэтому одни исследователи считают, что постепенно формируется целая область юридической науки, получившая название «право бизнеса» или «предпринимательское право». Представляет теоретический и практический интерес вопрос о сущности права бизнеса. В этой связи следует отметить, что монгольские исследователи не применяют термин «акционерное право» или «корпоративное право». По мнению одних авторов право бизнеса и предпринимательсткое право имеют в основном один и тот же предмет регулирования хотя их система и структура отличаются от друг друга. См. Т. Мунхжаргал “Место права бизнеса в правовой системе”. Журнал “Арбитраж и право бизнеса”. 2005. №02(07). С.48.
В этой связи представляется уместным рассмотрение теоретических проблем права бизнеса. По вопросу права бизнеса существуют различные точки зрения. Так, по мнению одних авторов (Т. Мунхжаргал, Д. Цолмон и др.), право бизнеса является подотраслью гражданского права и представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных гражданско-правовых институтов и имеет свои подотраслевые предметы и метод регулирования. Предметом права бизнеса являются, по их мнению, связанные с организацией бизнеса и предпринимательством имущественные (основанные на автономии воли и самостоятельности участников, плане производства и соблюдении законности) и связанные с имуществом неимущественные отношения Т. Мунхжаргал, Ц.Цолмон, “Право бизнеса”. Улан-Батор, 2000. С.4..
Сущность права бизнеса как подотрасли гражданского права, по мнению этих авторов, проявляется и в специфике его метода регулирования. Эти авторы отмечают, что административный метод играет важную роль в управлении хозяйствующими субъектами и является основным методом регулирования хозяйственных отношений наряду с экономическим и организационно-правовым методами Т. Мєнхжаргал, Ц. Цолмон, Указанное сочинение. С. 5. С таким мнением трудно согласиться, поскольку отношения, составляющие предмет предпринимательского права регулируются в частности специфическими институционными принципами регулирования корпоративных отношений. Отсюда видно, что административно-правовой метод не признается основным методом регулирования корпоративных отношений, которые представляют собой имущественные отношения.
По мнению других исследователей (Б. Чимэд и др.), право бизнеса является самостоятельной подотраслью права.
По мнению этих исследователей подотрасли права бизнеса составляют
- отношения, возникающие между предпринимателями при производстве, реализации товаров, выполнении подрядных работ и оказании услуг:
- отношения, определяющие участие нехозяйствующих субъектов в имущественных отношениях (отношения, возникающие в результате заключения гражданско-правовых сделок) или отношения между хозяйствующими субъектами или нехозяйствующими субъектами.
- отношения, регулирующие государственное вмешательство в регулирование рыночных отношений Б. Чимид и другие. Пособие “Право бизнеса”. Улан-Батор, 2003. С. 10-11 (отношения между предпринимательскими структурами и государственными органами).
Таким образом, сущность права бизнеса как самостоятельной отрасли права, по мнению этих авторов, проявляется и в предмете его регулирования. При этом следует отметить, что монгольские исследователи не применяют термин «корпоративные отношения» а также не включают данные отношения в предмет предпринимательского права или права бизнеса.
Так, по мнению большинства монгольских исследователей право бизнеса является подотраслью гражданского права и имеет свой особый предмет и метод регулирования. Однако, никто не выделяет корпоративное право как подотрасль права бизнеса или предпринимательского права. А также монгольские исследователи не указывают особенности метода регулирования корпоративного права. Как отмечает российский исследователь П. Степанов и другие «корпоративные отношения, образующие самостоятельный институт гражданского права регулируются и общеправовыми, и межотраслевыми, и отраслевыми и институционными принципами. К таким институционным принципам регулирования корпоративных отношений относятся следующие принципы:
1. принцип внутрикорпоративной демократии;
2. принцип охраны прав меньшинства участников;
3. принцип подчинения личных интересов участников к общему корпоративному интересу;
4. принцип добровольности членства;
5. принцип гласности ведения дел корпоративной организации;
6. принцип ограничения вмешательств участников в текущую деятельность корпоративной организации Степанов. Принципы регулирования корпоративных отношений// Хозяйство и право. 2002. №4. С.87.
На основании вышеизложенного, я полагаю, что не имеется оснований утверждать о существовании в правовой системе Монголии права бизнеса как самостоятельной отрасли права. Другими словами, в Монголии законодательство, посвященное частному предпринимательству, также еще не сложилось как самостоятельная отрасль законодательства. Хозяйственная деятельность осуществляется на основании различных форм собственности (частной, государственной, муниципальной и смешанной). Вследствие того, что отношения собственности регулируются гражданским правом, есть все основания для утверждения, что гражданско-правовые нормы регулируют предпринимательские отношения. Согласно ст. 1 ГК Монголии гражданское законодательство регулирует имущественные и неимущественные отношения, возникающие между субъектами права. По статьи 6 ГК Монголии объектами гражданско-правовых отношений являются имущественные и неимущественные блага, имеющие денежную стоимость и не изъятые из гражданского оборота в порядке и на основании указанных в законе. Гражданский кодекс содержит нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность (производство, реализация товаров, выполнение подрядных работ, оказание услуг), определяет правовое положение граждан и юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.
Но, как отмечает российский ученый В.Ф. Яковлев гражданско-правовые нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность обладают значительным своеобразием. В.Ф.Яковлев. Экономика. Право. Суд. М., МАИК и Наука (Интерпериодика). 2003.С.101. Это проявляется в том, что регулирование предпринимательской деятельности строится на основе значительно большей самостоятельности в определении договорных условий для лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. С другой стороны, нормы различных отраслей права участвуют в регулировании предпринимательской деятельности.
Это связано с тем, что хозяйственная или предпринимательская деятельность - это не только отношения, опосредуемые гражданским правом. Это и отношения по найму рабочей силы (трудовые отношения) и по использованию природных ресурсов, и по уплате налогов, и т.п. Таким образом, как отмечают исследователи (Е.А. Суханов, В.Ф. Яковлев и другие) хозяйственная деятельность представляет собой совокупность разнообразных отношений, регулируемых различными отраслями права. Они будучи сведенными воедино представляют собой законодательный массив, который может быть условно назван предпринимательским правом или предпринимательским законодательством. В.Ф. Явовлев. Указанное сочинение. С.102. Н.И.Клей и Е.А.Суханов. Предпринимательское право: Курс лекций. М., 1993. С.19; Гражданское право: Учебник. Т.1.М., 1998. С.19 (автор главы - Е.А. Суханов).
Например, вопросы, связанные с созданием (ликвидацией) и деятельностью компаний, осуществлением прав акционеров представляют собой целый комплекс корпоративных отношений, регулирование которых осуществляется нормами, входящими в различные отрасли права (гражданское, административное и т.д.).
Однако, такие корпоративные отношения возникающие между юридическим лицом, построенным на началах членства (корпорацией) и его участниками, являются имущественными отношениями между юридически равными, имущественно обособленными и самостоятельными субъектами гражданского оборота. Эти отношения регулируются нормами гражданского права Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет гражданского права// Журнал российского права. 2004. №2. С.42. и учредительных документов корпораций, существуют только между корпорацией и ее участниками на протяжении всего периода членства участника в корпорации.
При этом основу норм, регулирующих предпринимательскую деятельность составляют гражданско-правовые нормы поскольку гражданское право первенствует в регулировании рыночных экономических отношений. См.Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М., 2000. С.115-117; С.Э. Жилинский. Предпринимательское право. М., Норма. 2005. С.11.
В данном случае, по нашему мнению, было бы более правильным говорить о законодательстве о компаниях.
Законодательство о компаниях содержат нормы не только о компаниях, но и других предприятиях. Поэтому, по моему мнению, нельзя отрывать правила регулирования деятельности одного вида предприятия от норм, относящихся к другим предприятиям.
Таким образом под законодательством о компаниях следует понимать совокупность законодательных и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с созданием, деятельностью и ликвидацией компаний и других видов коммерческих структур. Однако, термин «законодательство о компаниях» может употребляться в двух значениях.
В первом случае под законодательством о компаниях следует понимать законодательные акты, принимаемые Великим Народным Хуралом Монголии (Гражданский кодекс Монголии, закон «О компаниях», «О товариществах» и другие), регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации компаний.
Во втором - законодательство о компаниях представляет собой совокупность законодательных и иных нормативно-правовых актов (постановлений Правительства Монголии, акты министерств, ведомств), регулирующих порядок образования, деятельности и прекращения компаний и других видов коммерческих структур.
Таким образом нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовое регулирование вопросов создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплексными актами.
Сейчас перейдем к вопросу о системе нормативных актов законодательства о компаниях в Монголии.
1.3 Система нормативных актов законодательства о компаниях Монголии

Центральное место в системе законодательства о компаниях занимают законы. Конституция Монголии является правовой основой развития всех отраслей права, законодательства, в том числе гражданского права и законодательства о компаниях. Согласно п. 1 ст. 70 Конституции Монголии ей должны соответствовать все законы, указы, другие решения государственных органов Конституция Монголии от 13 января 1992 г. Юрий Кручкин “Деловая Монголия - Право и бизнес” Москва - Улан-Батор, 2003. С. 75..
1. Конституция Монголии. Конституция Монголии от 13 января 1992 года признает любые формы общественной, частной и смешанной собственности в Монголии и защищает права собственника в законодательном порядке (ст. 5).
В ней закрепляется целый ряд положений, которые призваны служить гарантией прав акционеров и хозяйственных единиц как субъектов права. Гражданин Монголии имеет право честно приобретать, владеть, распоряжаться и передавать по наследству движимое и недвижимое имущество. Статья 6 Конституции запрещает незаконную конфискацию и отчуждение частной собственности. Если государство, его правомочные органы, исходя из насущных потребностей общества, произвели отчуждение имущества, то собственнику выплачивается ее стоимость и компенсация.
Конституция Монголии гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действия органов государственной власти, органов и должностных лиц (ст. 6).
2. Закон. Законы являются основными элементами законодательства Монголии о компаниях. К их числу относятся следующие законы.
- Гражданский кодекс Монголии 2002 года, в котором особое значение имеет глава 4 «Юридические лица»;
- Закон «О компаниях» от 2 июля 1999 г.;
- Закон «О ценных бумагах» от 26 сентября 1994 г.;
- Закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 г.; Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 г. // Торийн мэдээлэл. 2003. №22.
- Закон «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 г., а также некоторые другие законы, содержащие отдельные нормы, относящиеся к компаниям.
Особое значение для регулирования деятельности компаний имеет новый Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. // Торийн мэдээлэл. 2002 №7. Он детально регулирует имущественные и неимущественные отношения. Так, важное значение для определения правового статуса юридических лиц имеют положения гл. 4 Гражданского кодекса Монголии - «Юридические лица».
Компания, являясь юридическим лицом, обладает всеми его свойствами имеет в собственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные имущественные права и нести обязанности отвечать своим имуществом по результатам своей деятельности может быть истцом и ответчиком (п. 1 ст. 25 ГК Монголии).
Непосредственно коммерческим юридическим лицам посвящены положения главы 4 ГК Монголии. Ими закрепляются виды коммерческих юридических лиц, определяется порядок образования и ликвидации. Однако, ГК Монголии не регулирует вопросы регистрации, формирования уставного капитала и структуры управления компании и других видов коммерческих юридических лиц.
Компания в своей деятельности руководствуются и многими другими статьями Гражданского кодекса Монголии, посвященными деятельности хозяйственных единиц.
Основным специальным правовым актом регулирующим порядок организации и деятельности компаний являются закон «О компаниях» 1999 г. Закон “О компаниях” Юрий Кручкин. Монголия. Энциклопедический справочник. Москва - Улан-Батор, 2005. С.478-562.
Закон «О компаниях» имеет 98 статьей и делится на главы:
1. Общие положения
2. Компания и ее правовое положение
3. Учреждение компании
4. Реорганизация и ликвидация компании, конвертация долгов в акций
5. Паевый капитал компании, акции и другие ценные бумаги компании
6. Дивиденды и передача собственности компании
7. Выкуп и приобретение компанией размещенных ценных бумаг
8. Приобретение контрольного пакета акций
9. Руководство компании
10. Ответственность правомочного должностного лица компании
11. Крупные сделки
12. Сделки с конфликтом интересов
13. Контроль за финансово-экономической деятельностью компании
14. Иные положения.
Согласно статье 3 закона «О компаниях» компания является юридическим лицом и имеет свое обособленное имущество и капитал внесенный акционерами разделяется на определенное количество акций.
Закон «О компаниях» называет два различных вида компаний, которые могут быть созданы в Монголии.
Компания, паевый капитал который делится на определенное количество акций и которое осуществляет свободную продажу акций признается открытой или акционерной компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).
Компания, паевый капитал который делится на определенное количество акций, при котором право распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний признается закрытой компанией или компанией с ограниченной ответственностью (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).
Таким образом в монгольском праве различаются акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Действие закона «О компаниях» распространяется на все компании, созданные и создаваемые на территории Монголии, кроме случаев, когда иное установлено его нормами или другими законами (ст. 2 закона). Допускаются лишь отдельные изъятия из этого общего правила, касающиеся особенностей создания и правового положения некоторых групп компаний. В п. 2 ст. 2 закона «О компаниях» названы четыре группы компаний, для которых особенности правового регулирования могут предусматриваться специальными и иными правовыми актами. В первую группу входят компании действующие в банковской, страховой и инвестиционных сферах. Особенности создания и правового положения этих групп хозяйственных единиц определяются соответствующими законами.
Банковская деятельность регулируется законом «О банках» Монголии от 3 сентября 1996 года Закон “О банках” //Торийн мэдээлэл. 1996. №11. и законом «О центральном банке Монголии» 3 сентября 1996 года. Закон “О Центральном банке”// Торийн мэдээлэл 1996. №11. В законе «О банках» указаны требования, которые предъявляются к лицам, выступающим в качестве учредителей кредитных учреждений (ст. 15 закона). Этот закон устанавливает минимальный размер уставного капитала коммерческих банков и строгий порядок регистрации банков и лицензирования их деятельности (ст. 27 закона). А также закон «О банках» запрещает коммерческим банкам заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
Специальное регулирование банковской деятельности и более строгая регламентация прав и обязанностей банков направлены, прежде всего, на защиту интересов вкладчиков и других лиц.
Страховая деятельность регулируется законом Монголии «О страховании» от 20 апреля 2004 г. Закон “О страховании” //Торийн мэдээлэл. 2004. №20. Данный закон устанавливает порядок лицензирования страховой деятельности и ограничивает правоспособность страховых организаций. Законом им запрещается заниматься производственной, торговой и банковской деятельностью.
Ко второй группе компании, особенности создания и правового положения которых должны определяться специальными законами, относятся компании, созданные при приватизации государственных предприятий. Однако, при этом следует подчеркнуть, что в этом случае учредителем должны выступать правительственные учреждения и агентства. Таким образом, необходимость специального регулирования порядка образования компании принадлежащей государству обусловливается существенным отличием этого процесса от обычных условий учреждения хозяйственных единиц.
Основные вопросы приватизации регулируются законом Монголии «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 года. Данный закон определяет порядок, способы проведения приватизации и ответственность за нарушение законодательства о приватизации.
В третью группу входят государственные компании. Порядок образования и деятельности государственных компаний регулируется законом «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 года.
В четвертую группу входят совместные предприятия или хозяйственные единицы с иностранными инвестициями. Порядок образования и деятельности совместных предприятий определяется законом от 15 июля 1993 г. «Об иностранных инвестициях» Монголии.
Законодательные акты, устанавливающие нормы, общие для отечественных и иностранных физических и юридических лиц также являются важным источником правового регулирования деятельности коммерческих организаций, поскольку хозяйственная единица с иностранными инвестициями является юридическим лицом Монголии по закону «Об иностранных инвестициях» и руководствуется в своей деятельности законодательством Монголии, посвященным деятельности хозяйственным единицам.И. Идэш. Новый закона Монголии “Об арбитраже” 2003 г. Юридические аспекты оспаривания арбитражных решений в судах.//Журнал “Эрдэнэт-хогжил”. 2005.№2.С.21; И.Идэш. Правовой статус хозяйственных единиц с иностранными инвестициями в Монголии// Журнал “Бизнес маркетингийн мэдээлэл”. 1996. №5-6.
Нормы, относящиеся к регулированию деятельности хозяйственных единиц, содержатся также в Законе Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2002 г., Закон “Об ограничений монополитической деятельности” //Торийн мэдээлэл. 2000. №20. закон «О ценных бумагах» от 13 октября 1994 года, Закон “О ценных бумагах” //Торийн мэдээлэл. 1994. №11. Законе о «О банкротстве» от 20 ноября 1997 г. и ряде других.
Общее правило о действии гражданского законодательства состоит в том, что акты законодательства о компаниях не имеют обратной силы.
По отношениям, возникшим до введения в действие соответствующих законодательных актов, эти законы применяются лишь к тем правам и обязанностям, которые возникли после вступления их в силу, если в принятых законах прямо не указано, что их действие распространяется на отношения, возникшие ранее. Это правило призвано обеспечить стабильность экономических отношений. Вместе с тем, допустимы и исключения из этого правила, в частности придания обратной силы закону или его отдельным нормам применительно к определенным корпоративным отношениям. Возможность такого рода исключений обусловлена отсутствием ранее правового регулирования определенных общественных отношений, его недостаточной полнотой, неэффективностью применения старого закона и т.п.
Применение обратной силы в отношении законов, регулирующих гражданско-правовые, в том числе и корпоративные отношения допустимо лишь в случае, когда это прямо предусмотрено законом.
Относительно момента прекращения действия акта законодательства о компаниях следует отметить, что если в самом законе установлен срок его действия, то законодательный акт прекращает свое действие с момента наступления этого срока. Ввиду того, что в большинстве законов срок их действия заранее не определен, они прекращают свое действие в результате прямой отмены, принятия и вступления в силу нового нормативного акта, отменяющего или заменяющего содержание действовавшего ранее законодательного акта.
3. Подзаконные нормативные акты. Важное значение в сфере регулирования деятельности компаний имеют подзаконные нормативные акты. Среди них исключительно велика роль актов Правительства Монголии. Акты Правительства Монголии в развитие положений законодательных актов определяют порядок организации и деятельности хозяйственных единиц, в процессе приватизации и регистрации государственных предприятий.
Нормативной основой для издания актов Правительства Монголии являются Конституция Монголии (глава 3. ст. 38) и Закон «О правительстве Монголии» от 1993 года. Закон “О правительстве Монголии” //Торийн мэдээлэл. 1993. №3. Акты правительства Монголии издаются на основе и во исполнении законов Монголии по вопросам деятельности хозяйственных единиц и государственных компаний.
Издание правительством Монголии правовых актов осуществляется в виде постановлений и распоряжений.
Постановления принимаются по наиболее важным вопросам деятельности хозяйственных единиц и носят нормативный характер. В качестве примера можно привести постановление Правительства Монголии от 28 января 2004 г. №20 «О некоторых мерах, направленных на исполнение закона Монголии, «О государственной регистрации юридических лиц». Данным постановлением Правительства Монголии утвержден порядок ведения государственной регистрации юридических лиц. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. I часть. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. 2004. С. 125-130.

Кроме актов правительства Монголии акты министерств и иных органов исполнительной власти имеют важное значение для регулирования деятельности особенно государственных компаний. По вопросам деятельности государственных единиц с иностранными инвестициями особое место занимают акты Министерства торговли и промышленности, Государственного комитета по ценным бумагам, Государственного комитета собственности, Министерства финансов и др. В качестве примера можно привести приказ министра торговли и промышленности Монголии от 2 августа 1993 г. №271 «О порядке учреждения, регистрации и ликвидации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями. Сборник нормативных актов. Министерство торговли и промышленности Монголии. Улан-Батор, 1994.
Нормативные акты органов исполнительной власти, затрагивающие права и обязанности участников хозяйственных единиц и компаний устанавливающие порядок регистрации хозяйственных единиц или имеющие межведомственный характер подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции и внутренних дел.
Акты органов местного самоуправления также имеют значение для регулирования деятельности хозяйственных единиц. Однако, следует отметить, что они должны приниматься строго в рамках предоставленной им компетенции и не могут противоречить законам и актам Правительства Монголии и других органов исполнительной власти, принятым по вопросам организации и деятельности хозяйственных единиц.
Акты органов местного самоуправления регулируют в основном отдельные аспекты функционирования хозяйственных единиц, связанные, прежде всего с приватизацией и преобразованием муниципальных предприятий в акционерные компании. При этом следует отметить, что подзаконные акты создают наиболее число проблем, особенно в тех случаях, когда дело доходит до судебных разбирательств.
В этой связи следует отметить, что вследствие отсутствия большого опыта органов государственной власти Монголии, судебной и арбитражной практики возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права. Введение стандартов корпоративного поведения окажет положительное влияние на формирование судебной практики и традиции корпоративного поведения в Монголии. Данный вопрос будет рассмотрен в параграфе 3 главы 3 данной работы.
В Монголии акты судебной власти не являются источниками законодательства о компаниях. Однако, они играют существенную роль в восполнении пробелов в действующем законодательстве.
Таким образом закон «О компаниях» 1999 года является основным специальным правовым актом, регулирующим вопросы создания, регистрации и ликвидации компаний. При этом следует отметить, что имеется наличие нескольких особых групп компаний, специфика создания, правового положения которых регулируются специальными нормативными актами (п, 2, 2, 4, 5 ст. 1 закона «О компаниях», законом «О государственной и муниципальной собственности» от 1996 года).
Рассматривая вопрос о становлении и системе нормативных актов современного законодательства о компаниях следует отметить, что за последние 16 лет в Монголии происходили большие изменения в гражданском законодательстве Монголии, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов. Все эти изменения в первую очередь произошли под влиянием развития акционерного законодательства стран с переходной экономикой и других стран мира. Например, как было изложено в первой части данной главы сначала институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. Однако на принятие нынедействующего закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративное право США. Следствием этого является воспринятая нашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроиздовящая категорию англо-американских closed corporation.
Так рассмотрение вопроса о становлении и системе нормативных актов современного законодательства о компаниях позволяет отметить следующие важнейшие особенности законодательства о компаниях:
1. В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран. Однако, законодательство о компаниях Монголии постепенно совершенствовалось. И этот процесс будет продолжаться в дальнейшем. Так в 1990-2000 годах произошло становление современного законодательства о компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностей является сравнительно небольшой период формирования системы нормативных актов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частных коммерческих структур.
2. Закон «О компаниях» предусматривает наличие нескольких особых групп компаний, специфика создания, правового положения которых регулируется специальными нормативными актами (п. 2,3,4,5 ст. 1 закона «О компаниях», законом «О государственной и муниципальной собственности от 1996 года). Другими словами, это значит, что нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовое регулирование деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплексными актами.
3. Вследствие остутствия законодательной традиции в сфере корпоративного права при принятии закона «О товариществах и компаниях» и закона «О компаниях» Монголия заимствовала положения корпоративного права США и Канады. Следствием этого является воспринятая нашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation. А также принятие специальных законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и товариществ не сопровождалось введением стандартов и принципов корпоративного права включая комментарий к закону «О компаниях». Это означает, что судебная практика в сфере акционерного права еще не формировалась в Монголии. Так одной из особенностей законодательства о компаниях Монголии является прямое заимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызывает большое количество и многообразие правовых проблем связанных с применением и толкованием новых законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права.
Обобщая анализ нормативных актов законодательства о компаниях следует отметить что, основу норм, регулирующих предпринимательскую деятельность составляют гражданско-правовые нормы, содержащие в различных актах законодательства о коммерческих юридических лицах Монголии и законодательство о компаниях являются одной из подотраслью гражданского законодательства Монголии.
2. Правовой статус компании в гражданском праве Монголии

В Монголии правовой статус различных организационно-правовых форм юридических лиц определяется различными правовыми актами. Особое значение для определения правового статуса любой организационно-правовой формы юридических лиц имеет глава 4 Гражданского кодекса Монголии. Однако, в Гражданском кодексе Монголии не урегулированы вопросы регистрации, формирования уставного фонда и структуры органов управления конкретных видов юридических лиц. Он содержит лишь наиболее общие правила о юридических лицах, определяя их понятие и основные черты. Вся остальная регламентация должна составить предмет специального закона о конкретном виде юридических лиц.
ГК Монголии оставляет такие вопросы как обязательный состав учредительных документов, порядок внесения изменений в учредительные документы и регистрация юридических лиц открытыми. Кроме этого, данный кодекс не уделяет должного внимания вопросам реорганизации юридических лиц и лишь перечисляет формы реорганизации.
ГК определяет лишь основания для ликвидации юридического лица. Наряду с добровольной выделена и принудительная ликвидация юридического лица. Однако он не регулирует детально вопрос о ликвидации юридического лица. Поэтому, особенности реорганизации и ликвидации определенных видов юридических лиц регулируются соответствующими правовыми актами, определяющими правовое положение данных видов юридических лиц.
Поэтому особенно вопросы правового статуса коммерческих юридических лиц являются актуальной проблемой законодательства о компаниях Монголии и привлекают интересы ученых и исследователей.
В этой главе мы рассматриваем правовой статус компании в гражданском праве Монголии и ее место в системе юридических лиц. Кроме того, рассматриваются понятие и виды компаний, а также особенности правового регулирования порядка учреждения, реорганизации и ликвидации компании.
2.1 Место компании в системе юридических лиц

Как отмечалось в предыдущей главе за последние 15 лет в Монголии происходили большие изменения в гражданском законодательстве Монголии, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов. Это нашло свое выражение в различных актах действующего законодательства о компаниях Монголии, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для хозяйственной приктики страны.
Однако, существующая в монгольском правопорядке система юридических лиц обусловлена переходным характером экономики страны. Поэтому в ее составе сохраняются преобладавшие в плановом хозяйстве государственные и муниципальные предприятия, малые предприятия и некоторые другие некоммерческие организации. Наряду с ними развиваются, занимая господствующее место, обычные для рыночной экономики субъект - акционерные компании, компании с ограниченной ответственностью и товарищества. Находящие в их собственности предприятия (имущественные комплексы) рассматриваются как объект, а не субъект права. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993 С.112-113; Кулагин М.И. Указанное сочинение. С.21-22 и след. Следовательно, в Монгольском гражданском праве юридическими лицами становятся прежде всего организации коммерческого - компании и товарищества.
Так рассмотрим понятие и основные черты компании, которая выступает превалирующей организационной формой хозяйствования в Монголии. Как остальные виды юридических лиц в Монголии правовой статус компании определяется различными правовыми актами.
Исходя из положений ст. 34 ГК Монголии компанией признается юридическое лицо, которое имеет обособленное имущество с капиталовложением внесенным акционерами и соответствующим определенному количеству акций.
В соответствии п. 1 ст. 33 ГК Монголии компания является коммерческим юридическим лицом, преследующим извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. ГК Монголии не применяет термин “коммерческая организация” и п.1 ст.33 ГК предусматривает, что юридические лица, преследующие извлечение прибыли создаются в форме товариществ и компаний. Юрий Кручкин. Монголия. Энциклопедический справочник. Москва - Улан-Батор, 2005. С.106. Согласно п. 1 ст. 3 закона «О компаниях» от 2 июля 1999 г. компания является юридическим лицом, основная цель которой состоит в извлечении прибыли и имеет свое обособленное имущество и капитал, внесенный акционерами разделяется на определенное количество акций. Однако, закон «О компаниях» не применяет термин «коммерческая организация» или «коммерческое юридическое лицо».
Таким образом, ни один законодательный акт не дает единого четко сформулированного определения компании. Поэтому важным представляется определение компании и ее основных черт.
Теперь рассмотрим вопрос о компании как юридическое лицо. При этом следует отметить, что в отечественной литературе до сих пор не проводилось исследование вопроса о компании как коммерческая организация. А также в монгольской юридической литературе наши исследователи не изложили мнения по вопросам о сущности юридического лица, а также по проблеме субстрата юридического лица. Т.Мунхжаргал. Гражданское право. Улан-Батор. 1997. Т.Мунхжаргал. Гражданское право Монголии. Общая часть. Улан-Батор, 2003; Д.Наранчимэг. Основные проблемы гражданского права. Улан-Батор, 1999. Например, профессор юридической школы Монгольского государственного университета Т.Мунхжаргал не рассматривает различные теории юридического лица в его вышеуказанных работах. Это в первую очередь связано с тем, что в современной зарубежной правовой литературе теориям юридического лица обычно не уделяется большего внимания. Поскольку исследователи рассматривают юридическое лицо в качестве обобщающего юридико - технического понятия, служающего для признания лиц или вещей (предметов) правоспособными организациями. Такой подход в значительной мере присущ как континентальному так и современному англо-американскому праву. Гражданское право. Том I под общей редакцией Е.А. Суханова. Москва. 1998. С.178. Поэтому кратко рассмотрим ретроспективу взглядов на юридическое лицо как субъект права.
Наиболее распространенной теорией, объясняющей сущность юридического лица (которая фактически до сих пор признается во Франции), является теория олицетворения, автором которой считается живший в средние века Папа Римский Иннокентий IV. Г.Ф. Шершеневич в своем учебнике русского гражданского права приводит следующее толкование этой теории: «На место физических лиц (акционеров - прим. автора) мы поставим воображаемое лицо, фиктивный субъект, которому и поручим устанавливать отношения, преследующие какую либо общую цель» Г.Ф. Шершеневич. Учебник русского гражданского права. М, 1985. С. 88-94..
В дореволюционной России понятие «юридическое лицо» было четко сформулировано все тем же Г.Ф. Шершеневичем, который определил его как самостоятельный субъект права, существующий независимо от физических лиц и потому могущий вступить с ними в сделки. По мнению Шершеневича юридическое лицо - субъект фиктивный и ему должны быть чужды права, связанные с физической природой человека, юридическое лицо может приобретать лишь имущественные и обязательные права. Учитывая все перечисленные признаки, Шершеневич называл юридическое лицо мистическим (фиктивным) лицом.
Как отмечает российский исследователь М.Г. Ионцев в своей работе «Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров» по законодательству дореволюционной России юридические лица имели несколько классификаций. В основе одной из них лежало наличие или отсутствие воли частных лиц по образованию юридического лица в связи, с чем юридические лица делились на публичные и частные. В публичных юридических лицах особое место занимала казна, представляющая хозяйственные интересы государства, частные же юридические лица создавались по воле лиц, входящих в состав учредителей. М.Г. Ионцев. Указанное сочинение. М., “Ось-89”, 2002. С.15.
Другая классификация различала соединение лиц и учреждения. Для соединений было характерно объединение физических лиц и принадлежащих им активов для достижения совместными условиями каких-либо общих известных целей. В этом случае юридическое лицо представляло собой как бы своеобразную «оболочку», в которую были помещены однородные интересы участников. Соединения могли быть как публичными (дворянское собрание), так и частными (акционерное общество). Учреждением юридическое лицо признавалось в том случае, если часть имущества объединившихся лиц была предназначена для достижения известной цели. Такого рода учреждения также могли быть как частными, так и публичными, а создавались они, обычно, в целях достижения общественно-полезных целей (богадельни, ночлежки, учебные заведения).
Современные представления о юридическом лице несколько отличаются от рассмотренных, но в них несложно заметить корни, их питающие. О теориях юридического лица см.: Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М., 1948, Братуся С.Н. Субъект гражданского права.М., 1950; Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1980; Иоффе О.С. Гражданское право Избранные труды. М., 2000; Красавчиков О.А. Сущность юридического лица на современном этапе// Советское государство и право. 1976. №1; Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе// Проблемы современного гражданского права. М., 2000.
Статья 23 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года определила юридическое лицо как организацию, обладающую обособленным имуществом, которая может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть ответчиком в суде, арбитраже или третейском суде. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июля 1964 г. //ВВС РСФСР. 1964 №24. Такое же определение дает статья 18 Гражданского кодекса МНР 1963 года.
В соответствии с Гражданским кодексом МНР 1963 года юридическими лицами признавались организации, которые обладают обособленным имуществом и могут от своего имени приобретать имущественные и связанные с ними неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде и в арбитраже Гражданский кодекс МНР. Улан-Батор. 1967. С.10.
В соответствии с основами гражданского законодательства СССР и республик 1991 года юридическим лицом признавалась организация, имеющая в собственности, в полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом способная выступать в суде, арбитражном суде или в третейском суде от своего имени, которая может иметь имущественные и личные не имущественные права и нести обязанности “Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик” от 31 мая 1991 года №2211-1. п. 1 ст. 11 / Ведомости СНД и ВС. 1991. №26..
В соответствии с новой редакцией Гражданского кодекса Монголии 1994 года юридическим лицом признавалась организация, имеющая в собственности, в полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом способная выступать в суде, арбитражном суде или в трейтеском суде от своего имени, которая может иметь имущественные и личные не имущественные права и нести обязанности. См. Новая редакция Гражданского кодекса Монголии от 1 ноября 1994 года// Торийн мэдээлэл. 1995. №1.
Согласно первой части Гражданского кодекса Российской Федерации от 21 октября 1994 года юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Первая часть ГК РФ от 21 октября 1994 года. №51-ФЗ//СЗРФ. 1994. №32. Ст.3301.
В соответствии с действующем Гражданским Кодексом Монголии от 10 января 2002 года (п. 1 ст. 25) юридическим лицом признается организационное объединение, которое имеет в собственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество, от своего имени приобретает обязательства и несет обязанности, отвечает своим имуществом и по результатам своей деятельности, может быть истцом и ответчиком. Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С. 101.
Таким образом уровень понимания института юридических лиц, который сложился сегодня вырабатывался под влиянием развития гражданского законодательства РСФСР, СССР и Российской Федерации.
Сейчас перейдем к вопросу о классификации и видам юридических лиц, предусмотренных в действующем гражданском законодательстве Монголии с целью сформулировать понятие «компания» поскольку действующее монгольское законодательство, постановления Пленума Верховного Суда Монголии не дают прямого ответа на вопрос о сущности юридического лица и компании в частности.
Как выше отмечалось, существующая в Монгольском правопорядке система юридических лиц обусловлена переходным характером экономики Монголии. Это обстоятельство обусловливает особой критерии классификации юридических лиц в Монгольском гражданском праве, например их деление на коммерческие и некоммерческие юридические лица. Данная классификация предусмотренная в ГК делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает смещение различных по юридической природе организационно - правовых форм хозяйственной деятельности. Другой классификацией юридических лиц является их деление на юридические лица частного и публичного права. ГК Монголии п.3 ст.26. Т.Мунхжаргал. Гражданское право Монголии. Общая часть. Улан-Батор. 2003. С.76.
Так в действующем гражданском законодательстве все юридические лица в зависимости от характера деятельности или цели деятельности разделяются на коммерческие и некоммерческие юридические лица. К коммерческим относятся компании и товарищетва, имеющие в качестве основной цели своей деятельности получение прибыли. А к некоммерческим юридическим лицам относятся федерации (ассоциации), фонда и кооператива. Данное деление построено на принципе классического учения об экономике и заключается в разграничении характера деятельности коммерческих организаций от деятельности некоммерческих организаций. См. Piero Verrucoli. Указанное сочинение. С.2. - по степени участия труда и капитала в создании и деятельности юридического лица;
- по порядку формирования имущественной базы юридического лица;
- по форме собственности, в рамках которой создается и действует юридическое лицо;
- по организационно-правовой форме Ионцев М.Г. Указанное сочинение. С.17.
В рамках первой из приведенных классификаций выделяются объединения лиц и объединения капиталов. Во многих странах, например в Российской Федерации акционерное общество относится к объединению капиталов, поскольку основой для их создания служит соединение капиталов, принадлежащих учредителям. А товарищество представляет собой объединение лиц, которому соответственна солидарная ответственность участников по обязательствам соответствующего юридического лица (полные товарищества по ГК РФ 1994 года) Гражданский Кодекс РФ 1994 года, п.1 ст.75. А в отличие от этого монгольские исследователи не проводят такую классификацию юридических лиц.
В основе второй классификации лежит деление всех юридических лиц на корпорацию и учреждения. Для корпорации характерно объединение имущества участников в целях последующего ведения предпринимательской деятельности. Учреждение создается путем выделения одним лицом (собственником имущества, уполномоченным им лицом или органом) имущества, не предназначенного для целей извлечения прибыли. Отсюда видно, что компанию необходимо относить к числу корпорации. Поскольку корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованные на началах членства их участников (акционерные и другие общества и товарищества, кооперативы). См.Гражданское право. Том I под общей редакцией Е.А.Суханова. Москва. 1998. С.180-181.
В рамках третьей классификации по ГК Монголии юридические лица могут иметь общую, частную или смешанную собственность (п. 3 ст. 25). Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С. 101. Так компания может создаваться и функционировать в рамках любой формы собтсвенности: государственной, муниципальной и частной.
В соответствии с четвертой классификацией гражданское законодательство Монголии выделяет следующие организационно-правовые формы юридического лица:
1. компании и товарищества;
2. кооперативы;
3. государственные предприятия;
4. хозяйственные единицы с иностранными инвестициями;
5. различные организационно-правовые формы, характерные для некоммерческих и общественных организаций (федерация, фонд, ассоциация).
Так юридические лица функционируют в определенных организационно-правовых формах. В каждой стране по этому поводу действует свое законодательство. Вместе с тем существуют и типичные для мировой практики организационно-правовые формы, выступающие как конкретные виды юридических лиц. К ним относятся, например, полные и коммандитные товарищества, товарищества (общества) с ограниченной ответственностью, акционерные общества, государственные предприятия. В различных странах эти формы имеют свою модификацию. Гражданское право под общей редакцией. В.Ф. Яковлева. Москва.2003. С.96. Так в немецком праве различаются полные и коммандитные товарищества. Они не являются юридическими лицами и считаются договорными объединениями. Гражданское и торговое право капиталистических государств под общей редакцией Е.А. Васильева. М., МО. 1993. С.127; Е.В. Шинкаренко. Торговые товарищества в праве современной Германии// Журнал российского права. 2001. №12. С.135.
В российском праве различаются хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются российским эквивалентом понятия «компании». Все они являются коммерческими организациями, преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК) и обладающими общей правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности включая и не названные прямо в их учредительных документах. Суханов Е. “Хозяйственные общества и товарищества”. Комментарий ГК РФ. Хозяйство и право// 1995. №3. С.4. ГК РФ закрепляет замкнутого перечня основного типа юридических лиц - коммерческих организаций (п. 1 ст. 49 ГК).
Как в других странах в монгольском праве различаются товарищества и компании преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели их деятельности.
Компания относится к числу коммерческих юридических лиц. Компания обладает повышенной по сравнению с иными формами юридических лиц способностью к привлечению дополнительных финансовых ресурсов.
Так монгольское законодательство рассматривает компанию как более надежную организационно-правовую форму юридического лица.
Правоспособность компании практически не чем не ограничена. Компания осуществляет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенной законами. Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Согласно п. 8 ст. 26 ГК Монголии компании осуществляют некоторые виды предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) и в настоящее время лицензирование отдельных видов деятельности регулируется законом Монголии «О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 февраля 2001 года. Закон Монголии “О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности” от 1 февраля 2001 г. // Торийн мэдээлэл 2001. №6.
На основании вышеизложенного, с учетом содержания ст. 3 закона «О компаниях» можно определить компанию как коммерческая организация
(коммерческое юридическое лицо) уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, имеющая в собственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество, которое может от своего имени приобретать обязательства, нести обязанности, отвечать своим имуществом по результатам своей деятельности, быть истцом и ответчиком и зарегистрированную в установленном законе порядке.
Рассматривая место компании в системе юридических лиц следует отметить, что существующая в монгольском правопорядке система юридических лиц и их классификация обусловлена переходным характером экономики и уровенью развития законодательства о юридических лицах. ГК Монголии устанавливает законодательное деление всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Однако, в отечественной литературе до сих пор проводилось иследование вопросов о компании как коммерческая организация и проблем пути развития законодательства о коммерческих юридических лицах. Следовательно, возникает необходимость проводить практический анализ законодательства о коммерческих юридических лицах с целью его последующего совершенствования. Этот вопрос будет затронут в главе 3 данной работы. Сейчас перейдем к видам компаний предусмотренным в гражданском законодательстве Монголии.
2.2 Виды компаний

Как отмечалось в первом параграфе данной главы ГК Монголии лишь определяет понятие» компании» и основные черты. Вся остальная регламентация компании как коммерческое юридическое лицо составляет предмет закона «О компаниях», который регулирует такие вопросы правового положения компании как учреждение, регистрация, реорганизация компании, органы управления и права и обязанностей акционеров компании. Закон “О компаниях” ст. 1 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. Являясь одной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных в Гражданском кодексе Монголии компания имеет виды.
Так закон «О компаниях» называет два различных вида компаний, которые могут быть созданы в Монголии. Таким образом, компания может быть открытой или закрытой, что отражается в ее уставе и фирменном наименовании. В монгольском праве различаются компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Юридическая конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation была некритически перенесена в закон «О компаниях». См. И. Идэш. Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии // Юрист. 2005. №10. С.53.
Компания, собственный капитал которой делится на определенное количество акций и которая осуществляет свободную продажу акций, признается открытой или акционерной компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).
Компания, собственный капитал которой делится на определенное количество акций, при котором право распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний, признается закрытой компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).
Акционеры акционерной компании могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этой компании. Акционерная компания имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. Однако, она также может проводить закрытую на выпускаемые акции с учетом требований соответствующих законов и иных правовых актов Монголии. Покупатель дополнительно выпущенных акций по закрытым выпускам пользуется правами свободного распоряжения ими.
Акционеры акционерной компании могут заключить между собой договор, взаимно ограничивающий право распоряжения акциями. Срок действия такого договора не должен превышать 10 лет. А также договор может продлеваться.
Число акционеров акционерной компании не ограничено. Число учредителей компании с ограниченной ответственностью не должен превышать 50. После создания компании с ограниченной ответственностью число акционеров в ней не ограничивается. Закон “О компаниях” п.1 ст.5 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.
Компания с ограниченной ответственностью осуществляет выпуск акций, сертификатов на их приобретение, а также конвертируемые к ним ценные бумаги только путем проведения закрытой подписки. В случае если иное не предусмотрено уставом компании, акционеры с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки акции, сертификатов на их приобретения других конвертируемых в них ценных бумаг по цене, предлагаемой третьим лицам и в количестве, пропорциональному количеству собственных акций.
Акционер, продающий свои акции, уведомляет об этом других акционеров в письменной форме, с указанием видов, количества и стоимости продаваемых им акций, которые можно приобрести в первую очередь, порядок и срок их покупки.
Акционер, имеющий преимущественное право на покупку акций, обязан письменно уведомить о своем решении компании в установленный срок. В этом уведомлении он должен указать свою фамилию, имя, адрес, количество приобретаемых акций, а также представить документ об уплате стоимости приобретаемых акций. Акционер может частично или полностью осуществлять преимущественное право на покупку акций других акционеров или передавать другим данное право частично или полностью, если иное не предусмотрено уставом компании.
В случае, если акционер не осуществил полностью свое преимущественное право на покупку акций в установленный срок, то данное преимущественное право на покупку акций переходит компании.
В случае, если акционер или компания не осуществили свое преимущественное право на покупку акций, то владелец данных акций имеет право продать их третьему лицу по цене не ниже первоначальной.
Таким образом, преимущественное право компаний с ограниченной ответственностью на приобретение акций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом компании. При этом компания может воспользоваться указанным правом лишь при условии, если акционеры данной компании не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций.
Акционерные компании осуществляют выпуск акций и иных ценных бумаг на основе закрытой или открытой подписки, если иное не предусмотрено уставом компаний. Владельцы обыкновенных акций также имеют преимущественное право на приобретение дополнительно выпускаемых компанией обыкновенных акций на определенных условиях, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций (п1. ст. 39 закона «О компаниях»). Закон “О компаниях” // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.
Владельцы обыкновенных акций уведомляются о решении по дополнительному выпуску акций в том же порядке, в каком акционеры уведомляются о созыве собрания акционеров. Уведомление должно содержать сведение о количестве, цене выпускаемых акций и о количестве акций, которые вправе выкупить акционер, о сроках действия и порядке вынесения оплаты.
В соответствии с пунктом 2 ст. 39 закона «О компаниях» владелец акций должен прислать заявку на приобретение акций по преимущественному праву на приобретение в течение 30 рабочих дней с момента принятия решения. Стоимость выпуска акций по преимущественному праву на приобретение должна быть не более 90% от ее рыночной стоимости.
Сделка по приобретению акций по преимущественному праву считается совершенной с момента предоставления акционером в установленные сроки документов об оплате стоимости акций с указанием своего имени, адреса и количества приобретаемых акций.
Акционер акционерной компании может реализовать преимущественное право на приобретение акций в полной мере или частично (п. 5 ст. 39 закона «О компаниях»). А также он может передать данное право другим лицам в полной мере или частично.
Однако, закон «О компаниях» устанавливает что, собрание акционеров может принять решение об отказе предоставлении преимущественного права на приобретение акций по квалифицированным большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.
Таким образом, за исключением вышеуказанного случая покупатель дополнительно выпущенных акций пользуется правами свободного распоряжения ими.
Закон «О компаниях» не устанавливает особых требований к количественному числу акционеров акционерной компании. Преобразование компании одного типа в компанию другого типа осуществляется по решению собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав компании и государственной регистрацией их в установленном порядке законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года. См.Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор. 2004. С.119-121.
В соответствии со ст. 23 закона «О компаниях» совет представительного управления (исполнительный орган) разрабатывает проект и вносит на рассмотрение собрания акционеров. Проект реорганизации компании должен отражать цель, условия и порядок реорганизации, способы взаимной конвертации акций, расчеты, сроки осуществления преобразования и сроки созыва собрания акционеров.
Собрание акционеров решает вопрос о реорганизации компании квалифицированным большинством голосов акционеров имеющих право голоса и принимающих участие в собрании.
В случае если акционер-владелец голосующих акций компаний, реорганизуемой путем преобразования голосовал против принятия решения о реорганизации либо не принимал участие в голосовании, то данный акционер имеет право требовать выкупа компанией принадлежащих ему акций согласно порядку установленному законом «О компаниях».
В соответствии со статьей 24 закона «О компаниях» акции, по которым достигнута договоренность по выкупу их компанией не подлежат конвертации в соответствии с решением о реорганизации компании. В этом случае акционер может требовать компанию выкупить его акции и при этом он также теряет все иные права, связанные с владением данных акций. Акции держателей не требовавших выкуп компанией их акций подлежат конвертации согласно решению по реорганизации компании.
Следовательно, изменение состава акционеров компании с ограниченной ответственностью повлечет внесение изменений в устав, в чем нет необходимости в случае акционерной компании, поскольку состав его акционеров отражается в реестре акционеров. Обязанность ведения обособленного реестра акционеров - специфическая особенность только компании с ограниченной ответственностью.
Компания имеет определенную систему органов управления, компетенция которых отражена в уставе. В нем же фиксируются и другие необходимые сведения, в частности о категориях выпускаемых компанией акций, о размере ее собственного капитала и др. Устав является единственным учредительным докуменом компании. По закону «О компаниях» учредительный договор не заключается, а учредители могут заключить договор об их совместной деятельности по учреждению компании. Закон “О компаниях” п.8 ст.13// Торийн мэдээлэл. 1999. №34.
Компания согласно п. 3 ст. 12 закона «О компаниях» может быть создана одним лицом. Это в частности, открывает возможность создания государственных и муниципальных предприятий.
С целью защиты прав акционеров закон предусматривает исключительную компетенцию собрания акционеров, а компетенция исполнительных органов формируется на основе устава и договора, заключаемого с советом представительного управления (собранием акционеров) (п. 1 ст. 80 закона «О компаниях»). В акционерных компаниях обязательно создание коллективного органа компании - совета представительного управления. Закон “О компаниях” п.2 ст.75. Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С.539. Этот орган также имеет определенную исключительную компетенцию.
Согласно ст. 32 закона «О компаниях» на день регистрации акционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10 миллионов тугриков или 8330 американских долларов. В отношении компании с ограниченной ответственностью размер собственного капитала должен составлять 1 миллион и более тугриков. В отличие от закона «О товариществах и компаниях закон “О компаниях” применяет термин “собственный капитал” вместо термина “уставный капитал” ст. 31-32. Там же. С.503.
В случае, если стоимость активов компании в годовом балансе в течение 2 лет подряд становится меньше минимума определенного законом, то совет представительного управления (исполнительный орган) компании выносит на рассмотрение собрания акционеров вопрос о ликвидации компании. Если собрание акционеров не может решить вопрос о ликвидации компании, то кредитор, имеющий право требовать 10 и более процентов всех долгов компании может предъявить в суд иск о ликвидации данной компании.
Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение об эмиссии ценных бумаг, если иное не предусмотрено в уставе компании. Данное решение должно содержать категорию и количество акций и облигаций, сроки условия их выпуска. Согласно п. 1 ст. 45 закона «О компаниях» оплата ценных бумаг может осуществляться деньгами, ценными бумагами, имуществом или имущественными правами.
Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение о распределении дивидендов, определяет срок выплаты дивидендов и уведомляет об этом акционеров.
Компания обязана вести в порядке установленным законом бухгалтерский учет, составлять финансовый отчет и представлять их акционерам компании и иным правомочным лицам. В отличие от закона «О товариществах и компаниях» закон «О компаниях» устанавливает особые требования к финансовому отчёту компании. Финансовый отчёт компании должен содержать следующие сведения: баланс, отчёт о доходах и итогах, отчёт о движении денежных средств, отчёт о накопленной прибыли, список сделок с конфликтом интересов, заключенных в отчётный период, виды сделок, данные по стоимости и дополнительные комментарии. А также уставом компании с ограниченной ответственностью могут быть установлены положения, которые указываются в финансовом отчёте.
Акционерные компании должны представлять в установленные сроки в Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу утвержденные ими дополнительные сведения и финансовый отчет и доводить их до сведения общественности (ст. 93 закона «О компаниях»). Форму и порядок оформления дополнительных комментариев, связанных с налогообложением определяет Министерство финансов, а форму, содержание и порядок составления финансового отчета и дополнительных комментариев акционерных компаний утверждает Комитет по ценным бумагам.
Совет представительного управления обязан в письменной форме отчитываться перед акционерами о структуре, организации, капитализации и об итогах деятельности компании за год.
В соответствии с п. 1 ст. 95 закона «О компаниях» компания обязана хранить следующие документы:
1. устав компании, изменения и дополнения, внесенные в устав, решение учредительного собрания об учреждении компании, свидетельство о регистрации компании;
2. внутренние документы компании, утверждаемые собранием акционеров, советом представительного управления, исполнительным органом и ревизионной комиссией;
3. положение о филиале или представительстве компании;
4. документы, подтверждающие права на компании на имущество и имущественные права, отраженные в бухгалтерском учете;
5. протоколы собрания акционеров, заседаний совета представительного управления и коллегиального исполнительного органа, приказы и решения лица, единолично исполняющего обязанности исполнительного органа компании;
6. протоколы собрания ревизионной комиссии, заключения ревизионной комиссии и аудитора;
7. финансовый отчет, отчет по итогам деятельности;
8. порядок эмиссий акций и других ценных бумаг;
9. документы бухгалтерского учета;
10. документы бухгалтерской отчетности;
11. списки аффилированных лиц компании, количество и категории акций, которые принадлежат им;
12. иные внутренние документы, указанные настоящим законом и уставом компании.
Компания обязана хранить выше перечисленные документы по месту проведения деятельности компании либо ином месте, известном или доступном для акционеров. Устав компании, изменения и дополнения, внесенные в устав хранятся компанией постоянно. Прочие документы хранятся в течение 5 лет и по истечении данного срока передаются в архив.
Секретарь совета представительного управления в установленном порядке принимает от соответствующих лиц выше перечисленные документы, обеспечивает их хранение, знакомит с ними лиц руководящего состава и передает документы в архив.
Компания обязана предоставить возможность своим акционерам знакомиться с документами бухгалтерского учета, протоколами собрания акционеров, приказами и решениями исполнительного органа компании и другими документами, за исключением законодательно запрещенных для оглашения, а также возможность получить копию нужных документов за определенную плату.
Владельцы более чем 10 процентов обыкновенных акций компании, любой акционер компании с ограниченной ответственностью имеет право требовать и получить реестр имен, фамилий, количества и категории акций владельцев простых акций компании. Исполнительный орган компании или секретарь совета представительного управления, в течение 5 рабочих дней с момента предъявления соответствующего требования обязан предоставить акционеру требуемые списки.
Компания может организоваться или ликвидироваться по решению собрания акционеров, а также в случаях, предусмотренных законом для других юридических лиц.
Закон «О компаниях» содержит также общие правила о дочерних и зависимых обществах. В соответствии с п. 2 ст. 6 дочерней признается компания, если материнская компания имеет 51 процентов и более процентов всех акций данной компании. Дочерняя компания не отвечает по долгам материнской компании. А также материнская компания не отвечает по долгам ее дочерней компании если иное не предусмотрено в договоре заключенном между ними.
Согласно п. 1 ст. 6 закона «О компаниях» зависимой признается компания, если 20-51 процентов всех ее обыкновенных акций принадлежат контролирующей (материнской) компании или группе лиц, имеющих конфликт интересов.
Правила о дочерних и зависимых компаниях являются новыми для монгольского законодательства. Закон «О компаниях» дает лишь самые общие предписания, которые будут развиты в других правовых актах гражданского законодательства.
Однако, закон «О компаниях» не предусматривает все признаки которые присущи дочерним обществам или компаниям. Например, по российскому законодательству такими признаками являются преобладающее участие другой коммерческой организации в уставном капитале, наличие договора об управлении или ином участии в обществе, предоставляющем возможность давать обществу обязательные для исполнения указания, и иная возможность определять решения, принимаемые обществом (в том числе фактическая). Суханов.Е.А. “Юридические лица”. Комментарий ГК РФ// Хозяйство и право. 1995. №3. С.22. ГК РФ. Ст.105. М.Г.Ионцев. Указанное сочинение. С.370. А также закон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос о субсидарной ответственности материнской компании и другие. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование дочерних и зависимых компаний поскольку на практике существуют дочерние и зависимые компании, которые редко учреждают друг друга и находятся под единым контролем.
Таким образом, закон «О компаниях» различает акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Однако, на практике разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний крайне затруднено. Поэтому по моему мнению в законе «О компаниях» необходимо дифференцировать положения о компаниях с ограниченной ответственностью. Кроме этого, следует совершеснтвовать правовое регулирование дочерних и зависимых компаний поскольку практика функционирования компаний и хозяйственных единиц требует дальнейшего совершенствования законодательства о компаниях. Этот вопрос будет рассмотрен в параграфе 3 главы 3 данной работы.
§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации компании
В настоящее время порядок учреждения, регистрации и ликвидации юридических лиц в Монголии регулируется законом Монголии «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года. Кроме закона «О государственной регистрации юридических лиц» ГК Монголии и закон «О компаниях» имеют положения касающиеся учреждения регистрации и ликвидации юридических лиц.
ГК Монголии уделяет особое внимание юридическому факту государственной регистрации в соответствующих органах, поскольку юридическое лицо считается созданным именно с момента его государственной регистрации. Гражданский Кодекс Монголии 2002 года п.3 ст.26. Юрий Кручкин. Указанное сочинение.С. 101.
Данные о государственной регистрации включаются в единый открытый для свободного ознакомления государственный реестр юридических лиц. Органы, осуществляющие государственную регистрацию контролируют соблюдение установленного порядка создания юридического лица, учредительные документы которого должны соответствовать действующему законодательству. Согласно ст. 7 закона о государственной регистрации юридических лиц государственную регистрацию товариществ, компаний, кооперативов и государственных предприятий осуществляют налоговые органы Монголии Закон Монголии “О государственной регистрации юридических лиц”. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С. 114..
Сейчас рассмотрим особенности порядка и учреждения компании поскольку закона «О компаниях» содержит детальную процедуру учреждения и ликвидации компании.
Статья 8 закона «О компаниях» предусматривает два пути создания компании:
1. учреждение новой компании;
2. реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).
В случае, если компания учреждается путем приватизации, то обязанности учредителя несет государство и осуществляет заказ на покупку, продажу и передачу акций в соответствии с законом «О государственной и муниципальной собственности» (п. 11 ст. 11 закона «О Компаниях»).
Создание компании путем учреждения осуществляется по решению учредителей. В случае, если компания учреждена одним лицом, то данное лицо принимает решение об учреждении.
Анализ положений закона «О компаниях», регулирующих процедуру учреждения компаний, позволяет выделить как минимум три этапа этой процедуры. Сейчас рассмотрим эти этапы.
Этап первый - заключение договора о совместной деятельности по учреждению компании. Учредители заключают между собой письменный договор о совместной деятельности, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор должен содержать следующее:
1. обязанности каждого учредителя по учреждению компании;
2. вид акций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями;
3. количество и стоимость акций;
4. срок оплаты акций и другие необходимые положения.
Договор о совместной деятельности по учреждению компании не относится к учредительным документам компании.
Проведение учредительного собрания является вторым этапом. Решение об учреждении компании принимается учредительным собранием, а в случае учреждения компании одним лицом решение принимается этим лицом единолично. В соответствии с п. 2 ст. 14 закона «О компаниях» учредительное собрание обсуждает и принимает решения по следующим вопросам:
1. учреждение компании;
2. утверждение устава компании;
3. определение цены акций по которой учредители готовы купить их;
4. избирание органов управления компании;
5. порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срок окончательной оплаты заказных акций.
Учредительное собрание признается действительным при участии всех учредителей, если иное не предусмотрено договором о совместной деятельности. Решение принимается на основании единогласного мнения большинства учредителей, присутствующих на собрании.
В случае, если учредитель вносит вещи или имущественные права в оплату акций компании, то стоимость вещей или имущественных прав определяется решением учредительного собрания.
Учредителями компании могут быть граждане и юридические лица, принявшие решение о ее учреждении. Государство и государственные органы могут выступать в качестве учредителей (участников) следующих компаний:
1. новой компании, созданной на основе приватизации государственных и муниципальных предприятий;
2. компании государственной собственности, созданной путём преобразования государственного предприятия в форму компании;
3. компании признанной банкротом в порядке предусмотренном в законодательстве, которая имеет задолженность перед государством. В этом случае государство должно продать акции данной компании обмененные на задолженность другому лицу в течение трех лет.
4. компании, созданной совместно с иностранным юридическим лицом. Закон “О компаниях” п.5 ст.12 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.
Единственным учредительным документом компании является ее устав. Закон “О компаниях” п.1 ст.16 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. В отличие от закона “О компаниях”, для компаний закон “О хозяйственных единицах” и Закон “О компаниях и товариществах” предусматривали два учредительные документы: учредительны договор и устав компании. В соответствии со ст. 16 закона «О компаниях» устав должен содержать следующие сведения:
1. полное и сокращенное наименование компании, отличительный знак;
2. адрес местонахождения компании;
3. количество обыкновенных акций и привилегированных акций, права владельцев привилегированных акций;
4. в случае, если уставом предусмотрено создание совета представительного управления, то количество членов совета представительного управления;
5. иные полномочия органов управления компании помимо тех, что определены законом «О компаниях»;
6. сфера деятельности компании;
7. иные положения устава, предусмотренные законом «О компаниях».
Наряду с вышеперечисленными положениями устав компании может содержать ряд других, однако они не должны противоречить ГК Монголии и иным законам.
В соответствии с п. 4 ст. 16 закона «О компаниях» по требованию акционера компания обязана ознакомить его с уставом компании и дополнениями, внесенными в устав.
Внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции осуществляется по решению собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, присутствующих на собрании и имеющих право голоса по данному вопросу.
Третий этап учреждения компании - государственная регистрация. Согласно п. 1 ст. 14 закона «О государственной регистрации юридических лиц» от 25 мая 2003 года компания подлежит государственной регистрации в течение одного месяца со дня принятия решения об учреждении компании. По закону «О компаниях» собственный капитал компании должен быть формирован до момента регистрации. На день регистрации акционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10 миллион тугриков. Что касается компании с ограниченной ответственностью, ее собственный капитал должен составлять 1 миллион тугриков или 834 американских долларов.
Так как регистрация компании является последним этапом учреждения компании, поскольку гражданская правоспособность компании как юридическое лицо возникает с момента ее государственной регистрации. Таким образом, только акт государственной регистрации порождает гражданскую правосубъектность компании.
Регистрация юридических лиц в Монголии осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных законом «О государственной регистрации юридических лиц» Монголии от 23 мая 2003 года. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Согласно закона “О государственных пошлинах” за регистрацию компании уплачивается государственная пошлина в размере 10000 тургиков. Закон “О государственных пошлинах” от 15 июля 1993 года // Торийн мэдээлэл. 1993. №4-5.
В соответствии со ст. 9 закона «О государственной регистрации юридических лиц» в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице, и заводится регистрационное дело.
В Монголии государственную регистрацию компаний и юридических лиц с иностранными инвестициями проводит Регистрационная Служба при Центральной Налоговой Инспекции Монголии. В аймаках регистрирующими органами являются соответствующие налоговые инспекции в аймаках. Государственную регистрацию банков и иных кредитных учреждений осуществляет Центральный банк Монголии (Банк Монголии).
В государственном реестре должны содержаться следующие сведения о юридическом лице (в том числе компании):
а) полное и сокращенное наименование и регистрационный номер;
б) организационно-правовая форма;
в) адрес (местонахождение) постоянно действующего органа управления юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего органа управления юридического лица - иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности);
г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
д) сведения об учредителях юридического лица;
е) копии учредительных документов юридического лица;
ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы в которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица;
и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);
к) для компаний размер указанного в учредительных документах собственного капитала;
л) фамилия, имя и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;
м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;
н) адрес филиала или представительства юридического лица если данное юридическое лицо имеет филиал или представительство. Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 г. ст.11. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.115-116.
В соответствии со ст. 12 закона «О государственной регистрации юридических лиц» сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением, таких как паспортные данные физических лиц и идентификационный номер налогоплательщиков. Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.
Содержащееся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:
- выписки из государственного реестра;
- копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле.
Регистрирующий орган обязан предоставлять сведения в течение 3 рабочих дней со дня получения требования от соответствующего лица. Отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений не допускается.
Согласно ст. 13 закона «О государственной регистрации юридических лиц» государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно. Уполномоченным лицом (далее заявитель) могут являться следующие физические лица:
1. исполнительный орган регистрируемого юридического лица;
2. лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени данного юридического лица;
3. учредитель (учредители) юридического лица при его создании;
4. руководитель исполнительного органа юридического лица, выступающего учредителем реорганизуемого юридического лица;
5. руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;
6. иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного иными законами Монголии, или актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.
Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган. Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверна. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, установленных законом «О государственной регистрации юридических лиц»
Для государственной регистрации создаваемого юридического лица необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы:
1. заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по учрежденной форме. Форма заявлений о государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц утверждена приказом начальника Главного Налогового Управления Монголии. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.139-142. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Монголии требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты собственного капитала компании на момент государственной регистрации;
2. решение о создании юридического лица (оригинал или нотариально заверенная копия);
3. устав юридического лица;
4. если установлено законом - учредительный договор юридического лица;
5. выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
6. квитанцию об уплате государственной пошлины.
Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр (п. 1 ст. 17 закона «О государственной регистрации юридических лиц»).
Моментом государственной регистрации признается внесение соответствующей записи в государственный реестр.
Регистрирующий орган выдает заявителю постоянное свидетельство о государственной регистрации установленного образца. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством Монголии. Форма и содержание свидетельства о государственной регистрации установлены Постановлением Правительства Монголии №20 от 28 января 2004 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.129-130.
В Монголии законом установлен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, например хозяйственных единиц с иностранными инвестициями.
Порядок государственной регистрации таких хозяйственных единиц имеет свои особенности, связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихся в первую очередь иностранных учредителей.
Для государственной регистрации совместного предприятия или хозяйственной единицы лица с иностранными инвестициями требуется предоставление документов в соответствии с Приказом Министерства торговли и промышленности Монголии «О порядке регистрации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями» от 7 феврали 1996 года №2, а именно:
1. письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации хозяйственной единицы с иностранными инвестициями и внесении ее в Государственный реестр;
2. устав хозяйственной единицы с иностранными инвестициями - оригинал и нотариально заверенная копия;
3. договор о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (нотариально заверенная копия); если учредитель один, то договор не составляется
4. решение об учреждении хозяйственной единицы с иностранными единицами (протокол учредительного собрания - нотариально заверенная копия);
5. выписка с торгового реестра страны происхождения иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения, гражданства или постоянного местожительства;
6. документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;
7. учредительные документы на монгольских учредителей - юридических лиц (копия свидетельства о государственной регистрации и копия устава, заверенные нотариально);
8. технико-экономические основания;
9. соглашение о маркетинге, менеджменте, технологии и иные соглашения, связанные с инвестициями;
10. для монгольских учредителей - юридических лиц - решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (копии, заверенные нотариально);
11. заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Монголии; Сборник нормативных актов. Министерство торговли и промышленности Монголии. Улан-Батор, 1994 г.
Изменения и дополнения в устав компании или устав компании в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации компании.
Для хозяйственных единиц с иностранными инвестициями установлен особый перечень документов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительных документов.
Для юридических лиц, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:
1. заявление о внесении в госреестр изменений и дополнений в учредительные документы;
2. решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы;
3. изменения и дополнения в учредительные документы или новая редакция учредительных документов.
4. квитанцию об уплате государственной пошлины. Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 года. п.1 ст.22. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.120.
Изменения и дополнения в устав компании и устав компании в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Закон «О государственной регистрации юридических лиц» содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. В соответствии со ст. 18 данного закона отказ в государственной регистрации допускается в случае:
а) непредставления определенных указанным законом необходимых для государственной регистрации документов;
б) в отношении преобразуемого юридического лица, наличия оснований, предусмотренных в ст. 15 закона Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2000 года. Закон Монголии “Об ограничении монополитической деятельности” от 12 мая 2000 года// Торийн мэдээлэл. 2000. №20.
Решение об отказе в государственной регистрации должно быть направлено регистрирующим органом лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.
Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.
Таким образом процедура государственной регистрации компании представляет собой максимально либеральный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства. Другими словами монгольский законодатель частично заимствовал опыт англо-саксонской правовой системы, исключив из процесса регистрации правовую экспертизу документов и сократив перечень представляемых для государственной регистрации документов.
Порядок реорганизации и ликвидации компании
В настоящее время порядок прекращения деятельности компании в Монголии регулируется ГК Монголии, законом «О компаниях» и законом «О государственной регистрации юридических лиц».
Компания прекращает свою деятельность посредством реорганизации или ликвидации. Реорганизация компании может осуществляться по решению ее учредителей либо органа компании, уполномоченного на то учредительными документами.
Действующее гражданское законодательство Монголии не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правоприемства. Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ// Законодательство. 2000. №4.
Такую же позицию занимает российский ученый Е.А. Суханов, который называет реорганизацией юридических лиц их прекращение, влекущее, однако переход прав и обязанностей ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т.е. правопреемство. Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц// Хозяйство и право. 1996. №1.
Так рассмотрим порядок реорганизации компании, установленный различными правовыми актами поскольку ни один акт гражданского законодательства Монголии не определяет понятие реорганизации юридических лиц.
Компания считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших компаний.
В течение 15 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации компания в письменной форме уведомляет кредиторов и прочих лиц о реорганизации.
Согласно п. 5 ст. 18 закона «О компаниях» такое уведомление должно содержать следующее:
1. форму реорганизации;
2. место нахождения и наименование реорганизуемой компании и компании созданной в результате реорганизации;
3. дату принятия решения о реорганизации;
4. в случае реорганизации путем разделения и выделения - разделительный баланс.
Акционерная компания в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации должна уведомлять об этом Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу.
В соответствии со ст. 18 закона «О компаниях» реорганизация компании может осуществляться в следующих формах: слияние, разделение, выделение, преобразование. Закон “О компаниях” п.1.ст.18 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. ГК Монголии предусматривает такие формы реорганизации юридических лиц как слияние, разделение, выделение и преобразование. Однако, ГК не предусматривает процедуру реорганизации юридического лица. Ст.31.//Торийн мэдээлэл. 2002. №7.
Основным правовым признаком указанных форм реорганизация является наличие в них правопреемства. Гражданское право под общей редакцией В.Ф.Яковлева. Москва. 2003. С.155. В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого приемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они как и субъект - юридическое лицо, подлежат прекращению.
При слиянии деятельности нескольких лиц прекращаются и на и т.д.................


Перейти к полному тексту работы



Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.