На бирже курсовых и дипломных проектов можно найти образцы готовых работ или получить помощь в написании уникальных курсовых работ, дипломов, лабораторных работ, контрольных работ, диссертаций, рефератов. Так же вы мажете самостоятельно повысить уникальность своей работы для прохождения проверки на плагиат всего за несколько минут.

ЛИЧНЫЙ КАБИНЕТ 

 

Здравствуйте гость!

 

Логин:

Пароль:

 

Запомнить

 

 

Забыли пароль? Регистрация

Повышение уникальности

Предлагаем нашим посетителям воспользоваться бесплатным программным обеспечением «StudentHelp», которое позволит вам всего за несколько минут, выполнить повышение уникальности любого файла в формате MS Word. После такого повышения уникальности, ваша работа легко пройдете проверку в системах антиплагиат вуз, antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru. Программа «StudentHelp» работает по уникальной технологии и при повышении уникальности не вставляет в текст скрытых символов, и даже если препод скопирует текст в блокнот – не увидит ни каких отличий от текста в Word файле.

Результат поиска


Наименование:


Реферат Состояние и nенденции развития законодательства о хозяйственных товариществах и обществах в России, Германии, Франции и Англии

Информация:

Тип работы: Реферат. Добавлен: 25.04.2012. Страниц: 154. Уникальность по antiplagiat.ru: < 30%

Описание (план):




Хозяйственные товариществ и общества являются на сегодняшний день одними из самых многочисленных субъектов гражданского права. Спецификой правового регулирования хозяйственных товариществ и обществ является то, что в Германии и Англии не все торговые товарищества признаются юридическими лицами. Принципиальным отличием правового регулирования юридических лиц в России и во Франции является то, что все хозяйственные товарищества и общества являются юридическими лицами.
Цивилистическая доктрина России, Франции, Англии и Франции по-разному решает вопрос об определении понятия «юридическое лицо».
В России общий статус юридических лиц установлен в ГК РФ. Понятие юридического лица легально закреплено в ГК РФ. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Столь развернутое понятие юридического лица не характерно для правых порядков Германии, Франции и Англии. Традиционно в российской научной литературе выделяют такие признаки юридического лица:
- организационное единство;
- имущественная обособленность;
- самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
- участие в гражданском обороте от своего имени .
Л.В. Щенникова пишет по этому поводу: «И сейчас авторы учебников и комментариев к Гражданскому кодексу РФ, рассматривая понятие юридического лица, единодушно пишут о четырех основополагающих признаках как об «обязательных», «необходимых» и «достаточных». «Квадрида» юридического лица советского периода, как оказалось, удачно вписалась в новую рыночную действительность» .
С этим можно согласиться в общем виде, так как эти признаки закреплены в самом понятии юридического лица. С другой стороны – эти признаки не отражают всей сущности юридического лица и вот почему. Признаки юридического лица, содержащиеся в законодательном определении, не однопорядковые. В.П. Грибанов по этому поводу писал: «Имущественную самостоятельность и организационное единство он рассматривал скорее как предпосылки правосубъектности, а выступление в гражданском обороте от своего имени и самостоятельную имущественную ответственность - собственно ее проявлением и выражением» . В.П. Грибанов уверенно заявлял, что неправильно относить к признакам правосубъектности социалистических организаций самостоятельную имущественную ответственность и самостоятельное участие в гражданском обороте. Вопрос о признании организации юридическим лицом мог решаться, по мнению В.П. Грибанова, при наличии двух условий: а) если данная социалистическая организация обладает обособленным имуществом и б) если она организационно оформлена, т.е. действует на основании надлежащим образом утвержденного устава или положения .
О недостатках легального определения юридического лица писал и О.А. Красавчиков. Он понимал, что юридическое лицо не получится при сложении известных признаков, из них не удастся создать новое правовое качество - субъект права, продукт социально-исторического развития общества. В связи с этим он пошел по пути увеличения количества признаков, разделив их при этом на две основные группы - материальные и правовые. К материальным он отнес внутреннее организационное единство и внешнюю автономию (самостоятельность), экономическое единство и обособленность имущества, руководящее и функциональное единство. Правовыми признаками юридического лица О.А. Красавчиков считал законность образования, способность организации от своего имени участвовать в гражданском обороте, способность нести самостоятельную имущественную ответственность и наличие устава (положения) . По его мнению, юридическое лицо - это сама организация, обладающая совокупностью материальных и правовых признаков, выступающая в качестве субъекта гражданского права.
В связи с вышеизложенным актуальным является вопрос: можно ли для целей определения использовать совокупность признаков? Л.В. Щенникова ставит вопрос: «Сколько же этих примет у юридического лица?» . Так, например, М.И. Кулагин выделял их больше четырех. Ученый четко обозначил и даже пронумеровал шесть признаков российского юридического лица, которые, по его мнению, можно вывести из положений законов, судебных решений и доктринальных исследований . Предложенные М.И. Кулагиным списки признаков («российский» и «западный») наши ученые рассматривают как данность, которую просто надо иметь в виду, не делая никаких далеко идущих выводов. Сам же автор, приводя «западный» список признаков, вскользь заметил, что признаки эти в значительной мере условны и «никогда не рассматривались в качестве некого юридического эталона». Более того, М.И. Кулагин обратил внимание на очень осторожное отношение западного законодателя к определению юридического лица, которое в большинстве случаев «предпочитают не давать» .
Воспользовавшись идеей М.И. Кулагина о «выведении» признаков юридического лица из положений законов и доктринальных исследований, Л.В. Щенникова составила свой перечень признаков юридического лица:
«1) организационное единство;
2) имущественная обособленность;
3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
4) наличие имени (фирменного наименования);
5) право самостоятельного совершения от своего имени сделок;
6) возможность выступать в суде в качестве истца, ответчика, третьего лица;
7) наличие самостоятельной воли, не совпадающей с волей отдельных участников;
8) независимое бессрочное существование;
9) учреждение или контроль за созданием со стороны государства;
10) ведение дела на корпоративных началах;
11) определенная мера имущественной и оперативной самостоятельности;
12) добросовестность намерений учредителей при создании;
13) экономическое единство;
14) наличие места нахождения;
15) самоуправляемость;
16) свидетельство о государственной регистрации.
Этот список признаков в формулировках, данных законом или предложенных в гражданско-правовой литературе, легко можно было бы продолжить.
Итак, условность, и в связи с этим многочисленность признаков юридического лица совершенно очевидна. А раз так, то получается, что М.И. Кулагин прав: нельзя составить из них эталон в виде понятия юридического лица» .
Напрашивается вывод, что раскрыть то или иное понятие через совокупность признаков невозможно. Необходим иной подход к формулированию понятия юридическое лицо.
Зарубежный законодатель более сдержан в определении понятия и признаков юридического лица. Например, примечательна такая особенность развития Французского гражданского законодательства. В книге 1 - “О лицах” - гражданского кодекса 1804 г. содержались положения только о физических лицах. Отсутствие регулирования статуса юридических лиц объяснялось нежеланием признавать роль союзов и обществ неэкономического характера, открывающих возможность для объединения рабочего класса. Объединениям предпринимателей был посвящен Торговый кодекс. В Германском торговом уложении в книге 1 расположен раздел “Торговая фирма”, в книге 2 – “Полное товарищество”, “Коммандитное товарищество”, “Негласное товарищество”. В книге 3 указаны дополнительные предписания для объединений капиталов (акционерных обществ) акционерных коммандитных товариществ, обществ с ограниченной ответственностью, зарегистрированных кооперативов и кредитных учреждений. Законодатель раскрывает понятие той или иной организационной формы торгового товарищества и его признаки, но общего понятия юридического лица не формулирует и избегает перечислять признаки юридических лиц.
В целях унификации юридической терминологии, представляется необходимым выделять следующие компоненты определения «юридическое лицо». Первой составляющей нового определения должно быть указание на то, что юридическое лицо - это субъект права. Именно на этом акцентировал внимание в своей дефиниции Г.Ф. Шершеневич. Он писал, что юридическое лицо - это субъект права, хотя и не лицо физическое . Аналогичную формулировку мы находим в комментариях гражданского законодательства приват-доцента И.М. Тютрюмова, который также подчеркивал, что юридическое лицо, «не будучи физическим лицом, является самостоятельным субъектом права» .
Вторым элементом определения должно выступить указание на самостоятельный интерес и цели. Самостоятельность интереса имеет особое значение для юридического лица как для участника, в первую очередь, имущественных отношений, регулируемых нормами гражданского права. Цель необходима для возникновения и деятельности юридического лица.
Л.В. Щенникова предлагает следующий выход: «Для того чтобы разграничить юридических лиц и граждан, в частности, занимающихся индивидуальным предпринимательством, указание на цели деятельности можно связать с учредительными документами, в которых эти цели находят отражение и формально-юридическое закрепление» .
Третьим элементом должна быть регламентирована роль государства в их создании.
Итогом становится следующее определение: юридическое лицо это признанный государством в соответствии с гражданским законодательством субъект права, имеющий самостоятельный интерес и обусловленные им цели, определяемые учредительными документами.
Еще одни доводом, подтверждающим необходимость изменить подход к определению юридического лица является то, что, анализ работ зарубежных и российских цивилистов позволяет сделать вывод о том, что самостоятельная имущественная ответственность юридического лица своим имуществом является основным признаком юридического лица. Самостоятельная ответственность предполагает, что участник юридического лица не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо, не отвечает по обязательствам участника. Исходя из этого, понятна логика зарубежного законодателя, ненаделившего товарищества статусом юридического лица, где товарищи несут солидарно ответственность по обязательствам товарищества.
Тогда, представляется неоправданным отнесение российским законодательством хозяйственных товариществ к юридическим лицам. Согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. По своей правовой природе хозяйственные товарищества являются ни чем иным как договором о совместной деятельности. «Договор об учреждении хозяйственных товариществ относится к категории договоров о совместной деятельности. На него распространяются (за некоторым исключением) общие нормы гражданского законодательства о сделках, в частности, требования, предъявляемые к участникам договора» - отмечает Е.М. Щукина . Наиболее существенным отличием хозяйственных товариществ от договоров простого или негласного товарищества заключается в их целевом назначении. Хозяйственные товарищества всегда создаются для ведения предпринимательской (коммерческой) деятельности, как основной.
В юридической литературе можно встретить и иные аргументы, доказывающие невозможность отнесения полных и коммандитных товариществ к юридическим лицам. Так, А.П. Башилов, М. Горенберг считают, что товарищества - это союзы лиц, возникающие по частному соглашению, которое выражено в договоре. Поэтому к ним не предъявляются требования о публикации их отчетности, как, например, юридическое лицо нельзя создать частным соглашением. Здесь требуется участие общественной власти. Главным источником права в товариществе является договор. Это объединение не только имущественных средств, но и личных усилий. Кроме того, эти виды союзов отличаются по срокам их действия: деятельность товарищества прекращается с выбытием, смертью лица и в этих случаях происходит новое заключение договора .
Из этого напрашивается вывод о целесообразности выделения хозяйственных товариществ в отдельную группу лиц – частично правоспособных объединений. Кроме того, опыт государств с рыночной экономикой, в частности Германии, свидетельствует о том, что хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), являясь объединением лиц, а не капиталов, имеют отличный режим налогообложения от организаций, основанных на объединении капиталов. Как правило, такой режим аналогичен более льготному режиму индивидуального предпринимательства (частных компаний и коммерсантов). Предлагается введение упрощенного налогового учета и документооборота для хозяйственных товариществ, путем прямого распространения на них статуса субъекта малого предпринимательства.
Возвращаясь к проблеме определения признаков и понятия юридического лица нельзя обойти стороной вопросы сущности юридического лица. Во многом специфика подхода законодателя к понятию юридического лица базируется на принятой цивилистикой теории о сущности юридического лица. Существует множество теорий о сущности юридического лица, но по-прежнему наиболее востребованной остается теория фикции. Ее автор, папа Иннокентий IV, в 1245 году, отвечая на вопрос: может ли корпорация (юридическое лицо) быть отлучена от Церкви, допускаться к присяге, быть восприемницей детей при крещении, основываясь на положениях Corpus Juris Civilis, заявил, что корпорация не имеет души, а существует лишь в воображении людей, будучи persona ficta, т.е. фиктивным, не существующим в реальности лицом . Правда, следует отметить, что спустя некоторое время другой папа - Иоанн XXII - признал, что, хотя корпорация как юридическое лицо не имеет души и у нее нет подлинной личности, она все-таки имеет фиктивную личность в силу юридической фикции и в силу этой же фикции имеет душу и потому может совершать правонарушения и может быть подвергнута наказанию .
Наиболее известными сторонниками теории фикции являлись немецкие юристы Савиньи и Виндштейн. Савиньи считал, что конкретное физическое лицо существует реально и только поэтому признается субъектом права, т.е. лицом, обладающим правоспособностью. В связи с этим, по его мнению, понятие «лицо» может испытывать двоякую модификацию - ограничительную и распространительную. Во-первых, правоспособность лица может быть ограничена в силу закона, а, во-вторых - переносима на нечто такое, что не есть отдельный человек, следовательно, искусственным образом возможно создание юридического лица, которое физически не существует, а поэтому рассматривается в качестве субъекта права лишь в силу воли государства, воплощенной в законе или акте о создании юридического лица (отсюда и название - юридическое лицо, т.е. лицо, созданное не природой, а правопорядком) .
По мнению Савиньи, в силу своего искусственного характера юридическое лицо не может иметь естественной дееспособности.
Поэтому дееспособность юридических лиц подобна дееспособности малолетних и лиц, страдающих психическим расстройством. В данном случае от имени юридического лица выступает его представитель, которым является не отдельный представитель организации (либо несколько участников), а само юридическое лицо. Подобных взглядов придерживался и А.М. Гуляев, который писал, что «юридическое лицо есть субъект воображаемый», «искусственно созданный субъект» . Г.Ф. Шершеневич полагал, что «в основе юридического лица лежат не фиктивные, а настоящие, реальные потребности живых людей, но субъекты, которым даются права для охраны таких интересов, существа не реальные. Это искусственно созданные самой жизнью или законодателем субъекты» .
Сторонники теории фикции полагали, что субъектом права может быть только такое лицо, которое может лично для себя пользоваться своими правами, т.е. действительно наслаждаться. В связи с тем, что юридические лица не могут чувствовать, а, следовательно, и наслаждаться, то они являются не реальными, а фиктивными субъектами права . Однако, как замечает Е.Н. Трубецкой, существует множество случаев, когда право принадлежит одному лицу, а пользуется, наслаждается им другое лицо. Поэтому представляется неверным отрицать возможности юридического лица выступать в качестве субъекта права на том основании, что оно не является субъектом пользования .
На современном этапе развития все чаще можно встретить мнения о том, что необходимо отойти от традиционных теорий о сущности юридического лица, и используя зарубежный опыт рассматривать юридическое лицо как юридическую личность. Д.В. Тариканов в своем диссертационном исследовании отмечает следующее. Он считает, что на основе корпоративного отношения появляется гражданская правосубъектность (юридическая личность) хозяйственного общества. В связи с этим он делает вывод, что гражданс¬кая правосубъектность и юридическая личность находятся в той же логической зависимости, что и субъект права и юридическое лицо. Другими словами, юридическая личность есть правосубъ¬ектность юридического лица.
Правосубъектность следует рассматривать в частно- и пуб¬лично-правовом аспектах. В первом смысле она является особым юридическим признаком, свойством некоего материального яв¬ления быть опорной точкой для привязки к нему прав и обязан¬ностей. В этой связи ставится под сомнение обоснованность пози¬ции авторов, рассматривающих правосубъектность как особое субъективное право.
В публично-правовом смысле правосубъектность расценива¬ется как правоотношение между государством и образованием, получающим правосубъектность, по поводу предоставления пра¬вового содержания отношениям с участием этого образования, в том числе предоставления им правовой защиты, а также по по¬воду признания значения юридических фактов за волевыми ак¬тами этого правосубъектного образования. В этой связи правосубъектность рассматривается как явление, порожденное госу-дарством. Кроме того, оспаривается позиция сторонников «естественного» происхождения правосубъектности . С этим нельзя согласиться в полной мере применительно к российской правовой системе, поскольку, во-первых, такая позиция неприемлема для существующей законодательной конструкции юридического лица, урегулированной в ГК РФ; во-вторых, правосубъектность одна их характеристик юридического лица как субъекта права не может заменять собой его юридическую личность. На наш взгляд, теория юридической личности применима для раскрытия сущности юридического лица, в зарубежных странах, так как не все хозяйственные товарищества и общества являются юридическими лицами.
Важным моментом является то, что в современном российском гражданском праве проводится терминологическое различие товариществ и обществ, тогда как в законодательстве Франции и Германии для обозначения тех и иных используется единый термин «товарищество». В законодательстве Англии торговые товарищества обозначаются термином «компании». Российский законодатель, проводя различие между товариществами и обществами, в основу положил идею о том, что хозяйственные общества есть объединение капитала, в то время как хозяйственные товарищества - объединения лиц. «Хозяйственные товарищества являются договорными объединениями, создаваемыми двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности под именем юридического лица. Поскольку как минимум один участник любого товарищества является полным товарищем, т.е. несет ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, такие участники заинтересованы в личном ведении дел юридического лица. Одновременно это создает дополнительные гарантии прав кредиторов товарищества. Хозяйственные общества представляют собой организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Здесь гарантией прав кредиторов является имущество юридического лица (в частности, его уставный капитал), поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей, могут быть удовлетворены требования кредиторов общества» . В зарубежном праве, несмотря на то, что законодатель использует термин «товарищества», последние также подразделяются на товарищества, в основе, которых лежит объединение капитала, и на товарищества, в основе которых лежит объединение лиц.
Так, немецкие ученые отмечают, что важнейшим отличительным признаком товариществ (обществ) является организационная структура. Одним объединениям присуща отчетливо выраженная организационная самостоятельность по отношению к своим членам: они распола¬гают специальными органами, которые ведут дела от имени объединения, и относительно свободным членством. Другие объединения юридически идентифицируются с их членами: в них не создаются специальные органы управле¬ния, а участники не обладают правом свободного вступления или выхода из состава таких объединений. Правоспособностью обладают общества с корпоративной структурой; товарищества не располагают правоспособностью. В германском праве приобретение правоспособности связано с регистрацией в торговом реестре. Условием регистрации является соблюдение законодательных требований к учрежде¬нию общества. Члены обществ с корпоративной структурой пользуются привилегией ограничения ответственности, в то время как участники товариществ несут личную ответственность по обязательствам. В случае ограничения ответственности закон требует, чтобы общество обладало определенным минимальным капиталом . Выделенные элементы, позволяют сделать вывод о том, что основополагающим различием между товариществами и обществами в германском праве, выступает то, что товарищество - это объединение лиц, оно не имеет корпоративной структуры, не обладает правоспособностью; товарищи несут личную ответст¬венность. Общество основано на объединении капиталов, оно имеет корпоративную структуру, обладает правоспособностью; его члены несут ограниченную ответственность .
В английском праве торговые товарищества (компании) также подразделяются на «объединения лиц (соединение общего усилия всех учреди¬телей) — персональные; объединения капитала (созданные на базе складочного ка¬питала или имущества)» .
Таким образом, правовой порядок Германии, Англии и Франции разграничивает торговые товарищества на две группы: товарищества как объединения лиц и товарищества как объединения капитала, что соответствует дифференциации в Российском гражданском праве в группе коммерческих юридических лиц хозяйственных товарищества и обществ. Хотя, данное деление не является новым для гражданского права. Еще дореволюционным юристом И.Т. Тарасовым было проведено аналогично разграничение: «Общества … заключают в себе все элементы соединства, но связь между членами этого соединства ограничена целью и средствами так, что в обществах не существует ни полной имущественной (солидарной) ответственности, ни сочетания целей; таковы, например, общества распространения грамотности, все акционерные компании и т. п. Товарищества, в понятие о которых входят и артели, представляя следующую, высшую ступень развития идеи соединства, заключают в основании своем более глубокую и сложную связь между своими членами, выражающуюся в имущественной, а иногда даже и в личной круговой поруке и как в сочетании, так и в характере целей, для которых учреждаются товарищества» . Данное мнение полностью соответствует реалиям современного понимания сущности хозяйственных товариществ и обществ.
Обратимся к общей характеристике видов хозяйственных товариществ и обществ.
В германском праве проводится различие между товариществами, деятельность которых подчиняется только нормам об¬щего гражданского права (ГГУ), и торговыми товарищест¬вами (обществами), деятельность которых регламентируется, наряду с гражданскими, нормами торгового права (частично - ГТУ, частично - специальными законами). К первому типу товариществ относится простое товарищество, не имеющее статуса юридического лица. Согласно § 705 ГГУ простое товарищество - это основан¬ное на договоре объединение нескольких лиц, связанных дос-тижением общей цели. Оно может решать любые, в том числе и экономические задачи, что определяет его значимость в обществе. «Однако цель простого товарищества не исчерпывается только коммер¬ческой деятельностью, ибо в таком случае оно неминуемо будет рассматриваться как торговое товарищество (в форме полного товарищества)» - отмечает П. Беренс . Простое товарищество не обладает правоспо¬собностью, вследствие чего оно не имеет собственного наиме¬нования. Кроме того, у него может отсутствовать общее иму¬щество, если последнее не требуется для достижения цели. Для создания товарищества достаточно заключения договора минимум двумя лицами. В договоре простого товарищества могут участвовать как физические, так и юридические лица. Закон не предусматривает единой формы договора. Регистра¬ции простое товарищество также не подлежит. Аналога подобного товарищества, относящегося к группе торговых товариществ, гражданское право Франции, Англии и России не содержит. Хотя, в российском праве, урегулирован договор простого товарищества, который сходен с германским простым товариществом в определенной степени. И.С. Шиткина отмечает, что простое товарищество представляет собой объединение предпринимателей, хотя и не являющееся юридическим лицом, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе . Различие кроется в правовой природе германского простого товарищества и договора простого товарищества в России. В Германии простое товарищество есть юридическая личность; договор простого товарищества в России является основанием возникновения обязательственных отношений.
Законодательство всех изучаемых стран содержит нормы о полном и коммандитном товариществе. Полное товарищество представляет собой объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности под единым фирменным наименованием. Согласно § 105 ГТУ торговое товарищество является полным товариществом, если ответственность каждого из его участников по обязательствам не ограничивается. Полное товарищество не является юридическим лицом. Однако, на основании § 124 ГТУ оно может самостоятельно участвовать в деловом обороте под своим фирменным наименованием, обретая тем самым права и обязанности. Оно, таким образом, является ограниченно правоспособным. Французский торговый кодекс 1999 г. в качестве основного признака полного товарищества указывает на то, что его участники обладают статусом коммерсанта и несут неограниченную и солидарную ответственность по долгам товарищества. Кредиторы полного товарищества вправе обратить взыскание на имущество участника лишь при недостаточности имущества товарищества (субсидиарная ответственность участников). Правовой статус полого товарищества в Англии устанавливается законом 1890 г., а также различными прецедентами. Полное товарищество в Англии, именуемое партнерство с неограниченной ответственностью (unlimited partnership), регламентируется как договор, не создающий полноценное юридическое лицо. При этом, «оформляется товарищество документом «за печатью», но в ряде случаев признание существования товарищества основывается на толковании намерений сторон» . Партнерство с неограниченной ответственностью выступает в обороте под общей фирмой. Каждый учредитель, являясь управляющим, действует как агент партнерства на основе агентского договора, который в действительности не заключается, а предполагается. Полным товариществом в российском праве признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ). Полное товарищество в России, в отличие от аналогичных структурных образований в Англии и Германии, является юридическим лицом.
Следующим типом хозяйственных товариществ выступает коммандитное товарищество. Коммандитное товарищество, согласно § 161 ГТУ, характеризуется всеми признаками, присущими полному товариществу. Единственным отличием является установление договором ограничения ответственности части товарищей перед кредиторами суммой внесенного вклада. «ГТУ предусматривает лишь небольшое число специальных норм, регламентирующих деятельность коммандитного товарищества, в основном на коммандитное товарищество распространяются правила о полном товариществе (абз. 2 § 161 ГТУ)» . Аналогичная характеристика дается коммандитным товариществам и во Французском торговом кодексе, и в ГК РФ.
Понятие коммандитного товарищества в РФ раскрывается в п. 1 т. 82 ГК РФ, товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Из данного определения можно вычленить такие признаки коммандитных товариществ в России, как то: - предпринимательский характер деятельности товарищества; - осуществление предпринимательской деятельности от своего имени; - разная ответственность по обязательствам товарищества вкладчиков и полных товарищей. Так же как и в праве Германии и Франции, для вкладчиков в России ответственность ограничивается определенной суммой (вкладом); полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом. Как справедливо отмечает В.П. Мозолин, первые два признака являются общими для товариществ полных и на вере. Третий признак, по которому все товарищи делятся на две группы с различным объемом ответственности, является основным, отличающим товарищество на вере от полного товарищества. Все остальные отличия товарищества на вере от полного товарищества являются следствием этого признака .
В праве Англии коммандитному товариществу соответствует товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership).
В общем виде, на наш взгляд, понятие коммандитных товариществ можно сформулировать как объединение лиц для ведения предпринимательской деятельности под собственным фирменным наименованием, в котором, по крайней мере, один участник несет полную ответственность по обязательствам товарищества (комплементарий), а ответственность, по крайней мере, одного участника огранивается его вкладом в имущество товариществ (коммандитист).
Организационно-правовыми формами ведения предпринимательской деятельности, когда имеет место объединение лиц, являются в обобщенном виде с точки зрения терминологии различных стран, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20.04.1892 г. ; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 г.; в РФ действует Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» .
Согласно Германскому закону об ООО, общество с ограниченной ответственностью – правоспособное общество, созданное с любой, допустимой законом целью (§ 1 Закона об ООО), а потому его деятельность не ограничивается только хозяйственными задачами. Тем не менее, оно подпадает под действие норм торгового права, даже если не занимается предпринимательской деятельностью. Общество отвечает перед кредиторами только своим имуществом (абз. 2 § 13 Закона, § 6 ГТУ), именно в этом заложено ограничение ответственности.
В России, на наш взгляд, понятие общества с ограниченной ответственностью с точки зрения законодательной техники, представлено на более высоком уровне, по сравнению с законодательством Франции и Германии, поскольку в данном понятии уже отражаются специфические черты, присущие обществам с ограниченной ответственностью. Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Особенностью правового регулирования обществ с ограниченной ответственностью во Франции, Германии и России является то, что данные юридические лица самостоятельно отвечает по своим обязательствам, его имущественная ответственность не связана с имущественной ответственностью его участников. «Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, которые могут у них возникнуть в связи с деятельностью общества, только в пределах своих вкладов в его уставный капитал. Таким образом, разграничиваются обязательства участника общества и обязательства самого общества с ограниченной ответственностью, имея в виду, что каждое из указанных лиц в данном случае является самостоятельным участником гражданского оборота» - пишет М.Ю. Тихомиров .
Существенным образом, отличается правовой статус аналога французского, германского и российского общества с ограниченной ответственностью в Англии. Закон о компаниях частные компании определяет через отрицание – это компании, непопадающие под понятии публичной компании. Частные компании с ограниченной ответственностью подразделяются, в зависимости от способа ограничения ответственности, на частные копании с ответственностью, ограниченной суммой паев, и частная компания с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой. Частные компании с ответственностью, ограниченней гарантированной суммой, как правило, не преследуют цели извлечения прибыли. Частная компания с ответственностью, ограниченной суммой паев есть компания, ответственность участ¬ников которой ограничена в меморандуме суммой, не выплаченной ими по паям. Для учреждения такой компании требуется объединение по крайней мере двух лиц, преследующих разрешенные законом цели и выполнивших требования закона о порядке регистрации компаний. При соблюдении указанных условий ком¬пания приобретает статус юридического лица.
Законодательство Франции, Германии, Англии и России предусматривает еще одну форму ведения предпринимательской деятельности – акционерные общества. В законодательствах разных стран организации акционеров имеют разные наименования. По отечественному законодательству - это акционерное общество (п. 1 ст. 96 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах» ). В законе ФРГ "Об акционерных обществах" оно именуется Die Aktiengesellschaft. В законе Франции "О торговых товариществах" акционерному обществу соответствует термин Societe anonyme. Согласно английскому закону "О компаниях" - это компании (Company), прообразом которых были так называемые английские торговые компании .
В самом общем виде акционерное общество представляет собой хозяйственное общество, образованное лицами, соединившими свои капиталы в уставный капитал, разделенный на определенное количество равных долей, ценными бумагами . Приведенное определение акционерного общества в близких формулировках воспроизводится законодательстве Франции (ст. L 225-2 ФТК, § 1 Акционерного закона Германии, п. 1 ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах»).
В Англии как в стране с англосаксонской системой права представления об акционерных обществах отличаются от общей характеристики акционерного общества, свойственной праву европейских континентальных государств. В Англии акционерному обществу в его понимании в континентальном праве соответствует публичная копания с ограниченной ответственностью в пределах номинальной суммы паев. Ст. 1 (3) Закона о компаниях определяет публичную компанию как компанию с ответственностью, ограниченной суммой, подлежащей уплате за акции, или суммой гарантии, и имеющую акционерный капитал: а) меморандум которой закрепляет, что она является публичной компа¬нией; б) в отношении которой на 22 декабря 1980 года и после были соблюдены требования данного и предшествующих законов о компаниях в отношении регистрации (перерегистрации) компании в качестве пу¬бличной.
В отличии от гражданского права России, право Франции и Германии не знает деления акционерных обществ на открытые и закрытые. По этому поводу Ю.М. Тихомиров пишет: «Французский Закон о торговых товариществах 1966 г. знает акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, Акционерный закон ФРГ 1965 г. посвящен только акционерным обществам, которые по терминологии Закона об АО могут быть обозначены как "открытые акционерные общества", а аналог нашего закрытого общества - общество с ограниченной ответственностью, предусмотренное германским законом 1892 г. И только в Англии Закон о компаниях, продолжая традицию английского права компаний, говорит о "частных" и "публичных" компаниях. Частные компании (по современному российскому праву - закрытые акционерные общества) распределяют акции между своими участниками, не имея права объявлять публичную подписку на акции, а право участника на передачу акций ограничено необходимостью получения согласия других участников. Публичные компании действуют как открытые акционерные общества по нашему законодательству» . На наш взгляд, существование для английского права "частных" и "публичных" компаний оправданно те, что в нем отсутствует принятая в европейском континентальном праве конструкция товарищества (общества) с ограниченной ответственностью.
В России в ст. 97 ГК РФ и ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» проводит различие между открытыми и закрытыми акционерными обществами. Законом Российской Федерации от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" в гражданское законодательство введена новая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности - акционерное общество работников (народное предприятие), которое является, исходя из анализа положений Закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" разновидностью закрытого акционерного общества.
В последние годы все чаще стал подниматься вопрос о необходимости использования зарубежного опыта в регулировании акционерных обществ и исключении норм о закрытых акционерных обществ. Эта проблема не нова. Еще в 1994 году ее поднимала в своем диссертационном исследовании С. Айгнер-Хегер : «Регулирование российского акционерного общества закрытого типа недостаточно полно и последовательно отражает экономические функции такого типа общества. Это проявляется прежде всего в том, что нормы, регулирующие деятельность закрытого акционерного общества, мало отличаются от норм, касающихся открытого акционерного общества российского права, а также в том, что оно регулируется излишне детально, а иногда и слишком жестко».
Невзирая на положительную динамику в инвестициях, наблюдаемую в последние годы, ситуация в целом вызывает тревогу. Из-за сложившейся конъюнктуры на рынках энергоносителей в обществе наступило успокоение, вследствие чего недостаточное внимание уделяется институциональным реформам. Однако цены на нефть не будут высокими бесконечно, а вот время на преобразования может быть упущено.
Несмотря на значительное влияние малого и среднего бизнеса на экономику, уровень развития страны все же определяется состоянием крупного бизнеса. Силами лишь одних небольших компаний невозможно создать технически сложную и дорогостоящую продукцию, для производства которой требуются крупные финансовые ресурсы.
Следовательно, государству нужно усилить работу по формированию нормальной институциональной среды. Прежде всего, это относится к развитию фондового рынка. Одним из наиболее важных инструментов концентрации свободных ресурсов и трансформации их в инвестиции являются акционерные общества, и в первую очередь - открытые, роль которых должна быть увеличена. Распоряжением Правительства РФ от 01.06.2006 N 793-р утверждена Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006-2008 гг. Основной причиной, побудившей Правительство утвердить данную концепцию, стала недостаточная эффективность российского финансового рынка. Как указано во введении, «несмотря на высокие темпы развития финансового рынка, российские компании, как и государство в целом, пока не рассматривают институты финансового рынка в качестве основного механизма привлечения инвестиций. Основным источником инвестиций российских компаний по-прежнему остаются собственные средства либо займы и первичные размещения на зарубежных финансовых рынках. Внутренний финансовый рынок испытывает недостаток ликвидности по качественным активам, а значительные объемы сделок с российскими активами осуществляются на зарубежных торговых площадках, куда уходит основная доля акций, находящихся в свободном обращении».
В настоящее время многие российские акционерные общества, невзирая на их названия, являются по своей сути кооперативами, недалеко ушедшими от своих предшественников конца 80-х г. XX столетия. «Многие компании представляют собой карликов, не обладающих достаточными средствами для реализации серьезных инвестиционных проектов. Однако и в больших обществах крупные акционеры часто совмещают в одном лице функции высших должностных лиц, а распределение прибыли происходит не путем выплаты дивидендов, а путем различного рода «серых» схем, основанных на распределении между ключевыми менеджерами-акционерами сфер влияния» - отмечает Г.В. Цепов .
Основные причины этого кроются в специфике развития российской экономики с начала 90-х гг. XX в., заставившей акционеров аккумулировать контрольный пакет акций, а также принимать активное участие в работе исполнительных органов. Приобретение акций, как правило, служило средством получения контроля. Страну захлестнула эпидемия корпоративных захватов. Защититься от них можно было, как правило, только путем сосредоточения акций в одних руках. Вследствие этого многие общества, формально имеющие статус открытых, по своей сути таковыми быть перестали, поскольку стали контролироваться узкими группами акционеров. Опасения привлечь в совместный бизнес чужаков дали основания ограничить обращение акций. Получивший же контрольный пакет акционер часто «откачивал» ресурсы общества путем использования различных махинаций, в том числе с использованием офшорных компаний Однако инсайдерская модель управления таит в себе серьезную опасность для экономики в целом, особенно при недостаточности банковского кредитования, поскольку препятствует привлечению свободных финансов .
Специфика акционерного общества заключается в том, что вложения акционера, не обладающего контрольным пакетом акций, можно защитить только правовыми методами. Пока миноритарным акционерам не будут предоставлены эффективные правовые механизмы защиты их имущественных интересов, рассчитывать на экономическое чудо едва ли придется.
Понимая это, российское государство пытается проводить целенаправленную политику по обеспечению интересов миноритарных акционеров. В принципе, в последние годы такая политика стала характерной чертой многих иностранных государств. Даже традиционно закрытые системы сделали серьезные шаги в сторону свободного финансового рынка. Это стало следствием жесткой конкурентной борьбы на финансовых рынках за привлечение свободных средств. Ужесточение требований к раскрытию информации, введение в советы директоров независимых директоров, усиление роли службы внутреннего контроля, обеспечение защиты интересов миноритарных акционеров при «слияниях и поглощениях» - вот характерные черты общемировой тенденции. Конкурентную борьбу за свободные финансовые ресурсы в конечном итоге выиграют те страны, власти которых наилучшим образом защитят интересы инвесторов.
Следует согласиться с мнением Г.В. Цепова, что в данном контексте препятствия к свободному обращению акций выглядят, по меньшей мере, архаично. Следовательно, одним из важнейших направлений государственной экономической политики должно стать стимулирование нормального развития акционерных обществ, поскольку именно они призваны привлекать свободные финансы, в том числе и на мировых рынках. Праву в этом отводится, пожалуй, решающая роль .
В отличие от зарубежного законодательства российское законодательство отличительными признаками закрытых акционерных обществ назывет: 1) акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неопределенному кругу лиц; 2) акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества; 3) число акционеров не должно превышать пятидесяти.
В свою очередь, открытые общества подразделяются на два подвида:
1 - общества, эмиссии и (или) обращение акций которых требует утверждения проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг необходим для: - проведения открытой подписки; - осуществления закрытой подписки среди круга лиц, превышающего 500; - публичного обращения акций;
2 - общества, эмиссия и (или) обращение акций которых не требует утверждения проспекта.
Наличие проспекта влечет необходимость раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах. Поскольку в отсутствие зарегистрированной проспекта эмиссионные ценные бумаги открытого общества не могут размещаться по открытой подписке и публично обращаться, точнее назвать такое общество «полуоткрытым». Существование данных компаний противоречит экономическим функциям открытых обществ и часто объясняется лишь желанием обойти правила о праве преимущественной покупки акций в ЗАО. Вместе с тем, без эффективного механизма реализации преимущественного права приобретения акций другими участниками закрытое общество является скорее «полузакрытым».
Существование закрытых обществ в их нынешнем виде трудно признать экономически ...
**************************************************************


Перейти к полному тексту работы


Скачать работу с онлайн повышением уникальности до 90% по antiplagiat.ru, etxt.ru или advego.ru


Смотреть похожие работы


* Примечание. Уникальность работы указана на дату публикации, текущее значение может отличаться от указанного.